作者｜最高法院民一庭 吳曉芳

來源｜原出處《民事審判指導與參考》總第55輯

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爭議焦點：離婚協(xié)議中的贈與條款是否可以適用合同法的相關規(guī)定，當事人可以行使任意撤銷權。

▌案情摘要：

王某與李某2010年9月在婚姻登記機關協(xié)議離婚，其簽訂的財產(chǎn)分割協(xié)議約定：雙方的共同財產(chǎn)房屋一套歸未成年的兒子所有，兒子隨王某生活，該房暫由王某與兒子居住。

李某與王某離婚后又與他人結婚，因經(jīng)濟因素李某拒絕將房屋產(chǎn)權過戶至兒子名下。2011年7月，李某起訴至一審法院稱，其目前收入比以前減少了很多，房價一直上漲，其與妻子只好租房居住。與王某離婚時自己考慮不周，一時沖動就放棄了房產(chǎn)。因贈與兒子的房產(chǎn)尚未過戶，請求撤銷離婚協(xié)議中的房產(chǎn)贈與條款。

王某答辯稱，當初之所以同意與李某協(xié)議離婚，就是因為李某愿意將夫妻共同所有的房產(chǎn)贈與未成年的兒子。李某達到離婚目的后迅速再婚，現(xiàn)在又反悔要撤銷贈與，法院不應支持李某這種不誠信的行為。

▌法院裁判

一審法院判決：李某主張撤銷離婚協(xié)議中的房產(chǎn)贈與條款成立。

一審法院經(jīng)審理認為，王某與李某登記離婚時協(xié)議將共同所有的房屋贈與未成年子女，但沒有辦理產(chǎn)權過戶手續(xù)，房屋也一直由王某與子女居住。由于房屋沒有辦理產(chǎn)權過戶手續(xù)，贈與物的物權一直沒有發(fā)生變更。

根據(jù)合同法第一百八十六條第一款規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與。此款為合同法對贈與合同任意撤銷權的規(guī)定。贈與的任意撤銷，是指贈與合同成立后，贈與人得基于自己意思而撤銷贈與。贈與合同撤銷權的行使，無需任何理由，只需權利尚未轉移即可。

李某在贈與財產(chǎn)權利轉移之前主張撤銷房產(chǎn)贈與，符合合同法的規(guī)定，該房產(chǎn)仍然屬于李某與王某的共同財產(chǎn)。

二審法院判決：撤銷一審判決，駁回李某的訴訟請求。

二審法院經(jīng)審理認為：李某與王某在婚姻登記機關協(xié)議離婚時，雙方自愿將共同所有的房產(chǎn)贈與未成年子女，該協(xié)議系雙方當事人真實意思表示，沒有欺詐、脅迫的情形。子女撫養(yǎng)、房產(chǎn)贈與等與協(xié)議解釋婚姻關系是一個整體問題，在雙方離婚已成事實的情況下，李某又對贈與房產(chǎn)問題反悔，其主張缺乏事實和法律依據(jù)。

根據(jù)《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》第九條“男女雙方協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財產(chǎn)問題反悔，請求變更或者撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應當受理。人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求”的規(guī)定。

▌裁判解析：

一種觀點認為，離婚協(xié)議中的房產(chǎn)贈與條款與整個離婚協(xié)議是一個整體，不能單獨撤銷。男女雙方基于離婚事由將夫妻共同財產(chǎn)處分給子女的行為，可視為一種有目的的贈與行為，在雙方婚姻關系因登記離婚而解除的情況下，應認為贈與房產(chǎn)的目的已經(jīng)實現(xiàn)，故贈與房產(chǎn)條款不能隨意撤銷。

另一種觀點認為，婚姻登記部門在辦理離婚登記時，根據(jù)《婚姻登記條例》的規(guī)定，只要求自己自愿離婚的雙方當事人對子女和財產(chǎn)問題協(xié)商一致作出適當處理，并不對財產(chǎn)分割協(xié)議進行實質(zhì)性審查。合同法規(guī)定經(jīng)過公證的贈與合同，或者具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同不可撤銷，而在婚姻登記機關簽訂的贈與合同并不屬于法定不能撤銷的合同。

贈與行為一般都發(fā)生在親屬之間或具有一定親密關系的當事人之間，婚姻家庭糾紛中涉及贈與條款的效力等問題，當然應適用合同法中有關贈與的規(guī)定。鑒于贈與合同單務、無償?shù)幕痉商卣鳎闯赡曜优苜浫〉梅慨a(chǎn)沒有支付對價，李某作為贈與人在標的物權屬變更前有權撤銷贈與。

合同法第二條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”該條并非否定離婚協(xié)議適用合同法的規(guī)定，婚姻關系的確是一種身份關系，通常不能受合同法的調(diào)整，但在婚姻關系領域內(nèi)也有一些涉及財產(chǎn)問題的合同，這些合同或者約定于一般民事合同并無本質(zhì)區(qū)別。目前多數(shù)學者也認為，合同法第二條排除的身份合同僅指沒有財產(chǎn)內(nèi)容的身份合同，夫妻關于財產(chǎn)問題的約定以財產(chǎn)關系為內(nèi)容，屬于合同法的調(diào)整范圍，不過應當優(yōu)先適用婚姻法等有關法律。贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與，而不動產(chǎn)的權利轉移，應以依法登記為準。本案中，雙方在離婚協(xié)議中約定將共同所有的房屋贈與子女，但在離婚后一直未辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，現(xiàn)李某起訴要求撤銷房產(chǎn)贈與，符合法律規(guī)定，應當予以支持。婚姻登記機關不具備公證職能，不能認為登記離婚時有關贈與子女房產(chǎn)的條款與經(jīng)過公證的贈與合同具有同等效力。

我們認為，贈與合同是一種無償行為，立法上對贈與人與受贈人進行利益衡量時，重點保護的是贈與人。本案的焦點問題在于：離婚協(xié)議中的贈與條款是否可以適用合同法的相關規(guī)定。

夫妻離婚時協(xié)議將共同所有的房屋贈給子女，一般有兩種情況：一是在民政部門登記離婚，簽訂協(xié)議將夫妻共有的房產(chǎn)贈與子女;二是在法院協(xié)議離婚、領取民事調(diào)解書，自愿將房產(chǎn)贈與子女。

第一，當事人在民政部門登記離婚時，離婚協(xié)議中的房產(chǎn)贈與條款與整個離婚協(xié)議是一個整體，不能單獨行使任意撤銷權。有的當事人是在綜合考慮各種因素的前提下才同意登記離婚的，也許附加的條件就是把房產(chǎn)無償贈與子女。男女雙方基于離婚事由將夫妻共同財產(chǎn)處分給子女的行為，可視為一種附協(xié)議離婚條件的贈與行為，在雙方婚姻關系已經(jīng)解除的前提下，基于誠信原則，也不能允許任意撤銷贈與。有的當事人惡意利用贈與的撤銷達到既離婚又占有財產(chǎn)的目的，不僅給子女或原配偶造成了經(jīng)濟損失和新的精神傷害，也給社會帶來了不誠信反而受益的負面影響。

如果一方當事人對離婚協(xié)議中的贈與條款反悔，在登記離婚后一年的除斥期間屆滿前提起訴訟，法院受理后經(jīng)審查，未發(fā)現(xiàn)訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求。

同樣是贈與房產(chǎn)，為什么離婚時贈與子女的房產(chǎn)就不能撤銷呢?

其實，這種單純的贈與行為與離婚協(xié)議是的贈與行為性質(zhì)并不相同，贈與合同時贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同，贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與。而在民政部門登記離婚時達成的財產(chǎn)分割協(xié)議所涉及的贈與條款，與解除婚姻關系密不可分。如不能舉證簽訂協(xié)議時有欺詐、脅迫的情形，一般很難得到法院的支持。

合同法第一百八十六條的特色在于撤銷權的任意性，即不需要任何理由，在贈與物的權利轉移之前均可以撤銷。而《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》第八條則強調(diào)了離婚協(xié)議中財產(chǎn)分割條款的法律約束力，不可擅自變更或撤銷。以離婚協(xié)議中贈與條款的法律約束力對抗任意撤銷權的任意性，根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則，本案糾紛應當優(yōu)先適用《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》的規(guī)定。

第二，如果當事人達成的贈與協(xié)議經(jīng)過人民法院審查確認后制作成民事調(diào)解書，該調(diào)解書一旦生效，即賦予了和判決書同等的強制效力，其效力應該同于或高于經(jīng)過公證的贈與合同，雙方當事人必須履行。

▌裁判要旨：

協(xié)議離婚時夫妻雙方達成的將房產(chǎn)贈與子女的條款，與解除婚姻關系密不可分，在雙方當事人已經(jīng)協(xié)議離婚的情況下，一方反悔請求撤銷贈予條款的，人民法院經(jīng)審查沒有欺詐、脅迫的情形，應當判決駁回其訴訟請求。

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【必讀小案情】

單位：北京市懷柔區(qū)人民法院 作者：吳成臣李某與王某因感情不和協(xié)議離婚，并辦理了離婚登記。在離婚協(xié)議中，雙方約定獨生子李乙由王某撫養(yǎng)，二人共同購置的房產(chǎn)歸李乙所有。后該房一直未辦理過戶手續(xù)，李某仍與王某、李乙在該房中居住。現(xiàn)李乙起訴要求李某辦理過戶手續(xù)并騰房，李某則以贈與房產(chǎn)未辦理過戶為由要撤銷贈與。【分歧】離婚協(xié)議中贈與子女的房產(chǎn)能否任意撤銷?第一種意見認為，離婚協(xié)議中贈與子女房產(chǎn)未辦理過戶手續(xù)或者經(jīng)過公證，也不具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)，贈與財產(chǎn)的權利未發(fā)生轉移，贈與人可依據(jù)贈與合同的有關規(guī)定撤銷贈與。第二種意見認為，離婚協(xié)議不同于一般意義上的合同，其中關于財產(chǎn)分割的內(nèi)容是對離婚財產(chǎn)的約定，具有強烈的人身關系屬性。離婚協(xié)議中贈與子女房產(chǎn)是夫妻對共同財產(chǎn)分割達成的協(xié)議，對當事人不僅具有法律約束力，而且具有保護、照顧未成年子女利益的目的，贈與人不能任意撤銷。【評析】筆者同意第二種意見，理由如下：首先，離婚協(xié)議中的贈與不同于合同法中的贈與，其不應當然適用合同法中關于贈與合同的規(guī)定。離婚協(xié)議往往涉及到子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)贈與等變更身份關系后財產(chǎn)關系的約定，具有強烈的人身關系以及道德性質(zhì)，對夫妻財產(chǎn)分割問題應優(yōu)先適用婚姻法的有關規(guī)定，如非在訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形，不得變更或撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議。其次，離婚協(xié)議是夫妻雙方就解除婚姻關系、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等問題達成的合意。離婚時，夫妻雙方協(xié)議將房產(chǎn)贈與子女是基于原有婚姻關系這一特定的人身關系為基礎，并具有保護、照顧未成年子女利益的道德性質(zhì)，理應受到法律的保護。最后，夫妻雙方協(xié)議將房產(chǎn)贈與子女是雙方共同為子女設定權利的行為，夫妻一方無權單方面任意撤銷贈與，而應取得離婚協(xié)議另一方當事人的同意，否則，其任意撤銷行為不具有法律上的效力。綜上，離婚協(xié)議中贈與子女房產(chǎn)的行為是建立在人身關系基礎之上的，其有別于單純的贈與行為，不能當然適用合同法中關于贈與的規(guī)定。在離婚訴訟中，如果準許一方當事人任意撤銷離婚協(xié)議中的贈與行為，不僅會導致不法侵占他人財產(chǎn)現(xiàn)象發(fā)生，而且也會給善意一方或者子女造成物質(zhì)和精神損害，與法律精神相悖。