隨著近年來我國經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域供給側(cè)改革的深入發(fā)展，各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)保障措施逐步完善，投資方式日益增多，隱名投資引發(fā)的糾紛也逐年攀升。隱名股東的身份認(rèn)定及顯名路徑問題不僅涉及到股權(quán)代持中隱名股東與顯名股東之間的契約關(guān)系，還涉及到隱名股東與其他股東以及與公司之間的組織關(guān)系。針對實(shí)務(wù)糾紛中的復(fù)雜情形，下文主要從隱名投資關(guān)系入手，解析隱名股東身份認(rèn)定及其顯名路徑。

 一、法條依據(jù)與解析

（一）法條依據(jù)

《公司法司法解釋（三）》第 24 條第一款：“有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

《公司法司法解釋（三）》第 24 條第二款：“前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。”

《公司法司法解釋（三）》第 24 條第三款：“名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。”

（二）法條解析

上述法條對隱名股東身份認(rèn)定及顯名路徑已經(jīng)做出了初步規(guī)定，根據(jù)該規(guī)定，似可總結(jié)為一定的公式，即：如果僅需要內(nèi)部確認(rèn)股權(quán)權(quán)屬，則可表示為：確認(rèn)股權(quán)權(quán)屬 = 股權(quán)代持協(xié)議 / 事實(shí) + 實(shí)際出資。如隱名股東請求公司顯名、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊，即隱名股東顯名化，則“隱名股東顯名 = 股權(quán)代持協(xié)議 / 事實(shí) + 實(shí)際出資 + 公司其他股東半數(shù)以上同意”。

二、隱名股東身份認(rèn)定及

顯名路徑的主要爭議點(diǎn)梳理

實(shí)務(wù)中，裁判者在涉及這類案件的裁判中，通常聚焦于以下幾個(gè)問題：

1、是否存在股權(quán)代持協(xié)議 / 事實(shí)

2、代持協(xié)議的效力如何認(rèn)定

3、是否實(shí)際出資

4、是公司其他股東半數(shù)以上同意如何認(rèn)定

從涉及到隱名股東的身份認(rèn)定及顯名路徑的司法實(shí)踐看，法官的裁判路徑通常是先認(rèn)定是否存在股權(quán)代持協(xié)議以及該協(xié)議的效力，這是裁判的前提，繼而會(huì)關(guān)注隱名股東是否實(shí)際出資，在涉及到隱名股東的顯名路徑問題上通常會(huì)考察公司其他股東是否半數(shù)以上同意。因此，筆者從上述四個(gè)方面對該類案件進(jìn)行類型化分析。

三、隱名股東身份認(rèn)定及

顯名路徑之認(rèn)定規(guī)則

（一）股權(quán)代持協(xié)議 / 事實(shí)的認(rèn)定

隱名股東為維護(hù)自身權(quán)益，絕大多數(shù)情況會(huì)簽訂書面股權(quán)代持協(xié)議。在此情況下，雙方對于股權(quán)代持關(guān)系通常不持異議。但根據(jù)原《合同法》的規(guī)定，股權(quán)代持協(xié)議并非必須以書面形式存在，口頭協(xié)議也無不可。由此產(chǎn)生的問題在于，在無書面協(xié)議的情況下，如何認(rèn)定當(dāng)事人存在股權(quán)代持合意，這涉及到舉證責(zé)任的分配問題。

在股權(quán)代持合意的認(rèn)定的舉證責(zé)任分配上，遵循的是傳統(tǒng)的“誰主張，誰舉證”原則，由主張股權(quán)代持關(guān)系存在的一方當(dāng)事人來進(jìn)行舉證。當(dāng)股權(quán)代持協(xié)議為書面時(shí)，隱名股東只需舉證存在該書面股權(quán)代持協(xié)議即可，除非有相反證據(jù)足以推翻代持協(xié)議，法官通常認(rèn)定存在股權(quán)代持合意，而在不存在書面代持協(xié)議時(shí)，主張股權(quán)代持協(xié)議一方還需提供其他證據(jù)以補(bǔ)強(qiáng)股權(quán)代持合意，以使法官產(chǎn)生足夠的內(nèi)心確信，方才完成舉證責(zé)任。

（二）股權(quán)代持協(xié)議的效力

通常情況下，雙方當(dāng)事人對于合同效力問題不存在分歧。根據(jù)原《合同法》的規(guī)定，只要股權(quán)代持協(xié)議沒有違反原《合同法》第 52 條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效，這是法律尊重合同當(dāng)事人意思自治的體現(xiàn)。但是，在基金、保險(xiǎn)等特殊行業(yè)，相應(yīng)的部門規(guī)章及規(guī)范性文件往往對于股權(quán)代持有特別的規(guī)定，例如《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》以及《保險(xiǎn)公司股權(quán)管理辦法》等部門規(guī)章中的相關(guān)規(guī)定。違反上述規(guī)定是否構(gòu)成原《合同法》第 52 條規(guī)定的情形，從而認(rèn)定代持協(xié)議無效，需要特別關(guān)注。

（三）實(shí)際出資的認(rèn)定

人民法院往往通過相關(guān)財(cái)務(wù)資料、出資款流轉(zhuǎn)去向等直接證據(jù)認(rèn)定實(shí)際出資情況，在隱名股東非直接出資的情況下，則需查明多重法律關(guān)系進(jìn)而確定出資情況。根據(jù)《公司法》第 27 條之規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)。根據(jù)《公司法司法解釋（三）》第 23 條之規(guī)定，當(dāng)事人向法院要求確認(rèn)股權(quán)權(quán)屬，應(yīng)當(dāng)證明已向公司認(rèn)繳出資或依法出資原始取得股權(quán)，或者依法繼受公司股權(quán)，但不得違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

（四）公司其他股東過半數(shù)同意的認(rèn)定

《公司法司法解釋（三）》第 24 條將公司其他股東過半數(shù)以上同意作為隱名股東顯名化的條件，這是基于有限公司人合性的特點(diǎn)。有限公司的人合性要求各股東之間建立一種相互了解、友好信任的關(guān)系，否則會(huì)對有限公司的日常經(jīng)營造成很大的障礙。在其他股東不同意的情況下，法院不會(huì)以判決的方式直接認(rèn)定隱名股東的股東資格，也不會(huì)要求公司變更相關(guān)登記信息。

根據(jù)“九民紀(jì)要”第28條進(jìn)一步解釋，即要滿足半數(shù)以上其他股東知曉其實(shí)際出資以及半數(shù)以上其他股東未曾對實(shí)際出資人行使股東權(quán)利提出異議時(shí)取得股東資格，此時(shí)包括其他半數(shù)股東的默示同意。具體司法實(shí)踐中還需要對“默示同意”的條件進(jìn)行進(jìn)一步細(xì)化。

在商事活動(dòng)中，隱名股東或直接或間接地與公司、其他股東產(chǎn)生關(guān)系，或直接或間接地彰顯存在、施加影響，隱名股東“實(shí)際出資”、“實(shí)際行使股東 權(quán)利”等事實(shí)貫穿于公司醞釀、籌備、設(shè)立、經(jīng)營乃至解散過程中的任何環(huán)節(jié)，并可能以各 種不同的方式體現(xiàn)出來，包括但不限于共同籌備協(xié)商、向發(fā)起人或名義股東轉(zhuǎn)賬或直接向公司匯款、參與公司經(jīng)營決策、參加股東會(huì)或董事會(huì)、指派公司高管、直接或間接表決、參與分紅或清算等。對“默示同意”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)以存在上述兩個(gè)事實(shí)為基礎(chǔ)，進(jìn)而審查其他股東是否知道或是否應(yīng)當(dāng)知道。在推定知悉時(shí)，應(yīng)遵循理性人標(biāo)準(zhǔn)。

四、關(guān)于隱名股東維權(quán)的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)

1、代持股協(xié)議簽訂后，隱名股東要保留其向顯名股東支付出資（轉(zhuǎn)賬時(shí)向顯名股東備注“出資款”）的記錄，以及顯名股東向公司注資的記錄，盡量保證?？▽Ｓ茫⒃谕粫r(shí)間段內(nèi)支付；

2、隱名股東需要取得公司代其他股東認(rèn)可其為真正股東的證明，以及目標(biāo)公司予以確認(rèn)的證明，例如通過股東會(huì)決議、與其他股東的協(xié)議、公司章程修正案等方式確認(rèn)或公司向隱名股東簽發(fā)加蓋公章的出資證明書、股東名冊等；

3、隱名股東可以在簽訂代持協(xié)議的同時(shí)，要求顯名股東簽署隱名股東出席股東會(huì)的授權(quán)書，以保障行使表決權(quán)；并且留存參加股東會(huì)、董事會(huì)等參與公司管理以及獲取公司分紅的證據(jù)；

4、公司的運(yùn)營中，隱名股東還可對董事會(huì)席位、公司高管職位及公司財(cái)務(wù)人員作出安排，防止顯名股東濫用股東權(quán)力，通過作出當(dāng)年度不分紅，少分紅，高額提取資本公積金，關(guān)聯(lián)交易，自我交易等方式將隱名股東的利潤“黑”掉。