一、案情簡介

發(fā)包方甲公司與承包方乙公司2009年8月簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定由乙公司承建甲公司商鋪。合同約定了工程范圍、工程價款、工期等，還約定“整體竣工驗收合格后，發(fā)包方付清全部工程款（不含質(zhì)保金5%），質(zhì)保金一年后付清?！?/p>

案涉工程《質(zhì)量保修書》約定，屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏的保修期為五年，其他項目保修期均為二年。2011年9月，涉訴工程竣工驗收合格，雙方結(jié)算價格為5398萬元，甲公司已付工程款5047萬元、質(zhì)保金數(shù)額為269萬元。案涉工程竣工驗收合格之后因出現(xiàn)質(zhì)量問題，乙公司進行了維修。2012年10月乙公司起訴請求甲公司給付剩余工程款351萬元及利息。

二、法院裁判情況

一審法院認為，甲公司應當承擔給付工程款的義務，但乙公司請求返還質(zhì)保金269萬元不予支持。其理由是：首先雙方當事人均認可案涉工程在保修期內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量問題；其次，根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第41條規(guī)定，施工單位應當履行保修義務并對造成的損失承擔賠償責任；再次，雙方當事人雖在建設(shè)工程施工合同中約定質(zhì)保金在竣工驗收合格一年后付清，但在《質(zhì)量保修書》中另有約定，返還質(zhì)保金期限明顯短于涉訴工程的保修期，而涉訴工程到本案一審辯論終結(jié)之日為止已出現(xiàn)質(zhì)量問題，如支持返還質(zhì)保金，會因質(zhì)量維修推諉致使眾多業(yè)主利益受損，也會使國務院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》中關(guān)于保修期的規(guī)定無法落實。綜上情況，甲公司應在涉訴工程竣工驗收合格滿五年后返還質(zhì)保金為宜，屆時乙公司可另行主張。

乙公司不服一審判決提起上訴。二審法院認為：雙方當事人對發(fā)包人在應付工程款中預留的質(zhì)量保證金返還約定為竣工驗收合格一年后，現(xiàn)驗收合格已滿一年，乙公司請求按照約定返還質(zhì)量保證金應予支持。

三、主要觀點及理由

參照建設(shè)部《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》之規(guī)定，建設(shè)工程質(zhì)量保證金是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應付的工程款中預留，用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。所謂缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強制性標準、設(shè)計文件，以及承包合同的約定。實踐中，關(guān)于質(zhì)量保證金返還期限與保修期限關(guān)系問題，存在兩種觀點。

一種觀點認為：應根據(jù)建筑工程實際情況，依據(jù)質(zhì)量保修書約定確定質(zhì)量保證金返還期限。理由是：第一，如同本案情況，本案一審訴訟中即出現(xiàn)建筑工程質(zhì)量問題，如果根據(jù)合同約定將質(zhì)量保證金返還施工單位，將會出現(xiàn)工程修復推諉扯皮現(xiàn)象，損害小業(yè)主利益；第二，《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第41條規(guī)定，建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應當履行保修義務，并對造成的損失承擔賠償責任；如果當事人約定的質(zhì)量保證金返還期限明顯短于保修期，將難以發(fā)揮質(zhì)量保證金作用。

另外一種觀點認為：根據(jù)質(zhì)量保證金性質(zhì)，其應為缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)缺陷進行維修的資金，缺陷責任期不同于保修期，當事人約定質(zhì)量保證金返還期限，盡管短于保修期，亦應尊重當事人約定，承包人要求返還的應予支持。發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金后，不影響承包人依照合同約定或法律規(guī)定履行工程保修義務。

我們傾向于第二種觀點，具體分析如下：

首先，建設(shè)工程質(zhì)量保修制度相關(guān)規(guī)定與質(zhì)量保證金性質(zhì)?！督ㄖā芬?guī)定，交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標準，有完整的工程技術(shù)資料和經(jīng)簽署的工程保修書，并具備國家規(guī)定的其他竣工條件。建筑工程的保修范圍應當包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項目；保修的期限應當按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護使用者合法權(quán)益的原則確定。綜上，建筑工程質(zhì)量保修制度是指建筑工程在辦理竣工驗收手續(xù)后，在規(guī)定的保修期限內(nèi)，因勘察、設(shè)計、施工、材料等原因造成質(zhì)量缺陷，應當由施工承包單位負責維修、返工或更換，由責任單位負責賠償損失。質(zhì)量缺陷是指工程不符合國家或行業(yè)現(xiàn)行的有關(guān)技術(shù)標準、設(shè)計文件以及合同中對質(zhì)量的要求等。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第39條規(guī)定，建設(shè)工程承包單位在向建設(shè)單位提交工程竣工驗收報告時，應當向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書。質(zhì)量保修書中應當明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責任等。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第40條，根據(jù)建筑法保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護使用者權(quán)益原則確定建設(shè)工程的最低保修期限：(一)基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；(二)屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；(三)供熱與供冷系統(tǒng)，為2個采暖期、供冷期；(四)電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為2年。其他項目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。建設(shè)工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算?？⒐を炇蘸细裰沾_定，由建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工驗收報告后，組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進行竣工驗收，驗收合格并各方簽收竣工驗收文本日期。

建設(shè)工程質(zhì)量保證金是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應付的工程款中預留，用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。

其次，缺陷責任期與保修期不同。缺陷責任期是承包人按照合同約定承擔缺陷修復義務，且發(fā)包人預留質(zhì)量保證金的期限，自工程實際竣工日期起算。保修期是指承包人按照合同約定對工程承擔保修責任的期限。根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，建設(shè)工程因保修范圍不同保修期限也有差異。當事人可以約定保修期限，但不能低于法定期限。1999版施工合同中，僅約定質(zhì)量保修期，并未用缺陷責任期之表述，對于質(zhì)量保證金返還時間也并未明確。而參照《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》之規(guī)定，缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強制性標準、設(shè)計文件，以及承包合同的約定。缺陷責任期一般為六個月、十二個月或二十四個月，具體可由發(fā)、承包雙方在合同中約定。工程保修階段包括缺陷責任期與工程保修期，在缺陷責任期內(nèi)，承包人當然承擔保修義務，即缺陷責任期內(nèi)，承包人的保修責任與缺陷修復責任是重合的。但質(zhì)量保證金并非保修費用，該金額雖有發(fā)包人預先扣留，但仍屬于承包人所有，如果承包人經(jīng)通知不履行缺陷修復義務，則發(fā)包人可以委托他人修復，并從中扣除修復費用，在缺陷責任期滿后將剩余部分退還承包人。

再次，發(fā)包人退還質(zhì)量保證金并不影響承包人依照合同約定或法律規(guī)定履行工程保修義務。《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第41條規(guī)定，建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應當履行保修義務，并對造成的損失承擔賠償責任。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第27條規(guī)定，因保修人未及時履行保修義務，導致建筑物毀損或者造成人身、財產(chǎn)損害的，保修應當承擔賠償責任。

保修責任具體而言，為保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生的質(zhì)量問題，包括：施工單位未按國家有關(guān)規(guī)范、標準和設(shè)計要求施工造成質(zhì)量缺陷，由施工單位負責維修并承擔經(jīng)濟責任；由于設(shè)計方面原因造成質(zhì)量缺陷，先由施工單位負責維修，其經(jīng)濟責任按有關(guān)規(guī)定通過建設(shè)單位向設(shè)計單位索賠；因建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備質(zhì)量問題不合格引起的質(zhì)量缺陷，先由施工單位負責維修，其經(jīng)濟責任屬于施工單位采購的或經(jīng)其驗收同意的，由施工單位承擔經(jīng)濟責任；屬于建設(shè)單位采購的，由建設(shè)單位承擔經(jīng)濟責任。因建設(shè)單位（含監(jiān)理單位）錯誤管理造成的質(zhì)量缺陷，先由施工單位負責維修，其經(jīng)濟責任由建設(shè)單位承擔，如屬監(jiān)理單位責任，則由建設(shè)單位向監(jiān)理單位索賠。因使用單位使用不當造成的損壞問題，先由施工單位負責維修，其經(jīng)濟責任由使用單位自行負責。損失范圍既包括因工程質(zhì)量造成的直接損失，即用于返修的費用，也包括間接損失，如給使用人或第三人造成的財產(chǎn)或非財產(chǎn)損失。

四、最高人民法院民一庭傾向性意見

當事人對發(fā)包人在應付工程款中預留的工程質(zhì)量保證金返還有約定，承包人請求按照約定返還工程質(zhì)量保證金的，應予支持。發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金后，不影響承包人依照合同約定或法律規(guī)定履行工程保修義務。

來源：民事審判與指導