概念

非法搜查罪（刑法第245條），是指非法對(duì)他人的身體或住宅進(jìn)行搜查的行為。

構(gòu)成要件

（一）、客體要件

本罪侵犯的客體是他人的隱私權(quán)。所謂隱私權(quán)，是指自然人享有的住宅和個(gè)人生活不受侵?jǐn)_，與社會(huì)無(wú)關(guān)的個(gè)人信息和個(gè)人事務(wù)不被不當(dāng)披露為內(nèi)容的人格權(quán)，包括個(gè)人信息的控制權(quán)、個(gè)人生活的自由權(quán)和私人領(lǐng)域的占有權(quán)。具體包括以下幾個(gè)方面：（1）姓名、住址、肖像、私人電話號(hào)碼等個(gè)人信息不被公開(kāi)的權(quán)利；（2）儲(chǔ)蓄或者其他財(cái)產(chǎn)狀況，非有正當(dāng)理由不得調(diào)查和公開(kāi)；（3）社會(huì)關(guān)系（包括親屬關(guān)系、朋友關(guān)系）非有正當(dāng)理由不得調(diào)查、刺探和公開(kāi)；（4）檔案材料應(yīng)在合理范圍內(nèi)使用；（5）住宅不受非法侵入或侵?jǐn)_；（6）個(gè)人生活不受監(jiān)視或騷擾；（7）通信、日記或其他私人文件不得刺探和公開(kāi)；（8）夫妻合法的性生活不受非法干擾、調(diào)查和公開(kāi)，婚外性關(guān)系非關(guān)系社會(huì)利益，不得任意公開(kāi)；（9）不愿讓他人知道的有關(guān)經(jīng)歷和純屬個(gè)人私事，非有正當(dāng)理由不得予以公開(kāi)；（10）其他與社會(huì)公益無(wú)關(guān)的個(gè)人信息，如生活缺陷、健康狀況、婚姻狀況、宗教信仰等，非有正當(dāng)理由亦不得刺探和公開(kāi)。搜查是司法機(jī)關(guān)對(duì)刑事案件進(jìn)行偵查過(guò)程中，采取的一項(xiàng)收集證據(jù)、查獲犯罪人的措施，是對(duì)他人隱私權(quán)的一種妨害，必須依法進(jìn)行，否則就構(gòu)成對(duì)他人隱私權(quán)的侵犯。

（二）、客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為非法搜查他人身體和住宅的行為，所謂搜查，是指搜索檢查，既包括對(duì)他人身體的搜查，如摸索、掏翻等，又包括對(duì)他人住宅的搜查，如搜索、翻看、檢查、挖掘等。

非法搜查是合法搜查的對(duì)稱。我國(guó)刑事訴訟法第109條至第113條對(duì)享有搜查權(quán)的人員、搜查的對(duì)象、地點(diǎn)以及程序作了明確的規(guī)定：（1）享有搜查權(quán)的人員是偵查人員，即經(jīng)合法授權(quán)或批準(zhǔn)依法對(duì)刑事案件執(zhí)行偵查、預(yù)審等任務(wù)的偵查人員，包括公安機(jī)關(guān)和國(guó)家安全機(jī)關(guān)的偵查人員以及人民檢察院自行偵查案件的偵查人員；（2）搜查的對(duì)象為犯罪嫌疑人以及可能隱藏罪犯或者證據(jù)的人；（3）搜查的地點(diǎn)包括上述人的身體、物品、住處和其他有關(guān)的地點(diǎn)；（4）搜查的程序有四：一是出示搜查證。在一般情況下，進(jìn)行搜查必須向被搜查人出示搜查證，除非在執(zhí)行逮捕、拘留時(shí)遇緊急情況，才可以無(wú)證進(jìn)行搜查；二是要求被搜查人或其家屬、鄰居或其他見(jiàn)證人在場(chǎng)；三是只能由女工作人員搜查婦女的身體；四是搜查的情況應(yīng)當(dāng)寫(xiě)成筆錄，筆錄應(yīng)由偵查人員和被搜查人員或他的家屬、鄰居或其他見(jiàn)證人共同簽名或者蓋章。如果拒絕簽名蓋章，應(yīng)當(dāng)在筆錄上注明符合上述規(guī)定的搜查，即為合法搜查。

在司法實(shí)踐中，非法搜查主要有三種情況：一種是無(wú)搜查權(quán)的機(jī)關(guān)、團(tuán)體、單位的工作人員或其他個(gè)人，為了尋找失物、有關(guān)人或達(dá)到其他目的而對(duì)他人的身體或住宅進(jìn)行搜查的；第二種是有搜查權(quán)的人員，未經(jīng)合法批準(zhǔn)或授權(quán)，濫用權(quán)力，非法進(jìn)行搜查的；第三種是有搜查權(quán)的機(jī)關(guān)和人員不按照法定的程序、手續(xù)進(jìn)行搜查的。具備上述之一的就屬于非法搜查。

搜查的對(duì)象，根據(jù)本法第245條的規(guī)定，僅限于他人的身體和住宅。如果不是針對(duì)身體或住宅搜查，而是非法搜查機(jī)關(guān)或其他單位的辦公室、倉(cāng)庫(kù)、車(chē)輛、船只、飛機(jī)等場(chǎng)所，則不能以本罪論處。構(gòu)成犯罪的，可以他罪如妨害公務(wù)罪、搶劫罪、盜竊罪、故意毀壞財(cái)物罪等論處。如果是在上述場(chǎng)所對(duì)他人的人身進(jìn)行搜查的，仍可構(gòu)成本罪。至于住宅，則是指公民居住、生活的場(chǎng)所，既包括公民長(zhǎng)期居住的生活場(chǎng)所，如私人建造的住宅、公寓等，又包括公民臨時(shí)居住、生活的場(chǎng)所，如較長(zhǎng)時(shí)間租住的旅店，還包括公民居住、辦公兩用的房間以及以船為家的漁民船只等。搜查住宅，不僅指搜查住宅內(nèi)，而且還包括和住宅緊緊相連、構(gòu)成住宅整體的庭院以及構(gòu)成整個(gè)住宅組成部分的其他用房如儲(chǔ)藏室等。

（三）、主體要件

本罪的主體是一般主體。凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具備刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪，無(wú)論其是否是有搜查權(quán)的偵查人員。也有人認(rèn)為本罪是特殊主體，即有搜查權(quán)的偵查人員。理由是：搜查是法律賦予偵查人員的特有權(quán)利，本罪正是為防止其濫用這一權(quán)利而規(guī)定的。實(shí)際上，無(wú)搜查權(quán)的人擅自對(duì)他人的身體或住宅進(jìn)行非法搜查，亦構(gòu)成本罪，有搜查權(quán)的偵查人員作為司法人員，其濫用職權(quán)，實(shí)施本行為，依本條第2款的規(guī)定從重處罰。

（四）、主觀要件

本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，不能由間接故意或者過(guò)失構(gòu)成。其動(dòng)機(jī)可以是各種各樣的，如：有的是為了搜尋控告對(duì)方的“罪證”；有的是為了查找失竊的財(cái)物；有的是為了尋找離家出走的親人等，但何種動(dòng)機(jī)不影響本罪的成立。

認(rèn)定

1、本罪與搜查工作中的錯(cuò)誤行為的界限

例如，偵查人員依法搜查時(shí)沒(méi)有請(qǐng)見(jiàn)證人到場(chǎng)，或者沒(méi)有向被搜查人出示搜查證，搜查婦女身體時(shí)不是由女工作人員進(jìn)行等，屬于合法搜查中的錯(cuò)誤行為。

2、本罪與非法搜查為手段的其他犯罪的界限

非法搜查罪一般是以目的行為不構(gòu)成犯罪（如為了查找欠物）為前提的，如果行為人出于其他犯罪目的（如為了搶劫）而對(duì)他人人身或住宅進(jìn)行搜查的，應(yīng)以目的行為吸收非法搜查行為，按目的行為定罪，如定搶劫罪。

3、本罪與非法侵入住宅罪的界限

兩者常常具有一定的牽連關(guān)系。當(dāng)行為人非法侵入他人住宅的目的是為了進(jìn)行非法搜查時(shí)，一般以后一行為吸收前一行為，定非法搜查罪。但是，如果前一行為情節(jié)惡劣而后一行為情節(jié)一般，則以前一行為吸收后一行為，定非法侵入住宅罪。

4、本罪與搶劫罪、盜竊罪、侮辱婦女罪等的界限

后面這些犯罪在客觀方面亦可能采取非法搜查的行為，此時(shí)非法搜查僅是實(shí)施其犯罪的手段行為，如盜竊犯罪分子在侵入他人住宅后非法翻箱倒柜、盜走他人珍貴物品的，就包括了非法搜查的牽連行為，此時(shí)，如果構(gòu)成他罪的，應(yīng)擇一重罪即后者定罪科刑。倘若不構(gòu)成他罪，如非法搜查后僅是盜取少量財(cái)物，但情節(jié)惡劣構(gòu)成犯罪的，則可以以本罪論處，而把其他行為作為本罪的一個(gè)量刑情節(jié)予以考慮。

5、本罪與偽造、變?cè)臁①I(mǎi)賣(mài)國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪，盜竊、搶奪國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪的界限

一般情況下，本罪與后者不會(huì)發(fā)生混淆。但在偽造、變?cè)旎蛘哔I(mǎi)賣(mài)司法機(jī)關(guān)的搜查證后又進(jìn)行非法搜查的，其既觸犯本罪與后罪，對(duì)之，可以牽連犯擇一重罪處罰的原則進(jìn)行處理。如果行為人出于非法占有的目的，在偽造司法機(jī)關(guān)的搜查證后又冒充司法人員進(jìn)行搜查，且劫取他人財(cái)物的，則應(yīng)以搶劫罪定罪科刑，而不是構(gòu)成本罪，亦不是構(gòu)成偽造國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪等。

立案標(biāo)準(zhǔn)

非法搜查罪是指非法搜查他人身體、住宅的行為。

國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員涉嫌利用職權(quán)非法搜查，具有下列情形之一的，應(yīng)予立案：

1、非法搜查他人身體、住宅，手段惡劣的；

2、非法搜查引起被搜查人精神失常、自殺或者造成財(cái)物嚴(yán)重?fù)p壞的；

3、司法工作人員對(duì)明知是與涉嫌犯罪無(wú)關(guān)的人身、場(chǎng)所非法搜查的；

4、3次以上或者對(duì)3人（戶）以上進(jìn)行非法搜查的。

司法工作人員濫用職權(quán)犯非法搜查罪的，從重處罰

量刑標(biāo)準(zhǔn)

犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役。司法工作人員濫用職權(quán)，犯本罪的，從重處罰。

司法解釋

[刑法條文]

第二百四十五條非法搜查他人身體、住宅，或者非法侵入他人住宅的，處三年以下有期徒刑或者拘役。

司法工作人員濫用職權(quán)，犯前款罪的，從重處罰。

〔司法解釋〕

[司法解釋]

　　最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》

　　高檢發(fā)釋字[1999]2號(hào)

（二）國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法搜查案（第245條）

非法搜查罪是指非法搜查他人身體、住宅的行為。

國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員涉嫌利用職權(quán)非法搜查，具有下列情形之一的，應(yīng)予立案：

1、非法搜查他人身體、住宅，手段惡劣的；

2、非法搜查引起被搜查人精神失常、自殺或者造成財(cái)物嚴(yán)重?fù)p壞的；

3、司法工作人員對(duì)明知是與涉嫌犯罪無(wú)關(guān)的人身、場(chǎng)所非法搜查的；

4、3次以上或者對(duì)3人（戶）以上進(jìn)行非法搜查的。

　最高人民檢察院關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定

(2005年12月29日最高人民檢察院第十屆檢察委員會(huì)第四十九次會(huì)議通過(guò))

　　二、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利犯罪案件

　　(二)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法搜查案(第二百四十五條)

　　非法搜查罪是指非法搜查他人身體、住宅的行為。

　　國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)非法搜查，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

　　1、非法搜查他人身體、住宅，并實(shí)施毆打、侮辱等行為的;

　　2、非法搜查，情節(jié)嚴(yán)重，導(dǎo)致被搜查人或者其近親屬自殺、自殘?jiān)斐芍貍⑺劳觯蛘呔袷С５?

　　3、非法搜查，造成財(cái)物嚴(yán)重?fù)p壞的;

　　4、非法搜查3人(戶)次以上的;

　　5、司法工作人員對(duì)明知是與涉嫌犯罪無(wú)關(guān)的人身、住宅非法搜查的;

　　6、其他非法搜查應(yīng)予追究刑事責(zé)任的情形。

法律意見(jiàn)

被逮捕前可以做什么

(一) 可以盡快向公安機(jī)關(guān)投案自首，且如實(shí)供述自己的行為;因病、因傷無(wú)法到公安機(jī)關(guān)投案的，可以先以信件、電話等方式投案或者委托他人代為投案;

(二) 造成被害人損失的，應(yīng)該積極賠償被害人，向被害人及其家屬賠禮道歉，爭(zhēng)取取得被害人及其家屬的原諒;

(三) 在向公安機(jī)關(guān)坦白罪行的時(shí)候，不要推卸責(zé)任，包庇他人;

(四) 在交代案情的時(shí)候，可以說(shuō)明事情發(fā)生后，自己采取了哪些措施去積極的挽回?fù)p失;

被公安機(jī)關(guān)逮捕后可以做什么

(一) 造成被害人損失的，積極與被害人一方協(xié)商達(dá)成《民事賠償和解協(xié)議》，取得被害人的諒解，盡量彌補(bǔ)受害人一方的損失。且盡量取得被害人及其家屬的諒解，取得《刑事諒解書(shū)》。

(二) 如果被采取強(qiáng)制措施(如：拘留、逮捕等)超過(guò)法定期限(拘留最長(zhǎng)不得超過(guò)37天、逮捕后被羈押期限不得超過(guò)2個(gè)月)的，可以要求解除強(qiáng)制措施。

*如果在偵查階段，那么僅有律師能夠進(jìn)行會(huì)見(jiàn)，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情，弄清楚違反的法律法規(guī)，避免因?yàn)椴涣私獬绦蚝头煞ㄒ?guī)而造成更壞的后果。

(三) 如果患有嚴(yán)重疾病，生活不能自理或者正在懷孕、哺乳自己的孩子的，那么符合取保候?qū)彈l件，可以申請(qǐng)取保候?qū)彙?/p>