
合同簽訂后,雙方均依約履行。至2004年4月9日,合同履行期屆滿。2004年4月19日,原告函告被告郭-飛,告知解除合同并要求返還55000元鋪底資金。由于被告遲遲不返還尚欠原告的55000元鋪底資金,原告遂起訴至本院。
[裁判]本案在審理中,被告以接受結算票據后貨款沒有全部收回,實際沒有欠原告貨款,只能返還票據為由抗辯。對本案如何處理,既被告接受原告的商場貨款結算票據后,收回貨款的風險由誰承擔的問題存在兩種意見。第一種意見認為:原被告在2002年8月21日和2002年12月28日簽訂的合同是代理銷售合同,貨款能否收回的風險理應由原告承擔,被告雖然接受了原告的貨款結算票據,未收回部分只能返還結算票據。第二種意見認為:原、被告于是2003年4月9日簽訂的《一品郎產品銷售合同》為貨物買賣合同,其效力朔及至2002年8月21日,自該日起所有由被告經辦的業務,貨款能否收回的風險應由被告承擔。被告應返還尚欠原告的鋪底資金55000元。一審判決采納了第二種意見,宣判后,雙方均未上訴。
[評析]筆者贊成第二種意見。
本案中,合同的性質決定了貨款收回的風險由誰承擔。民法理論將債的要素的變更作為合同更改的范疇。合同的更改,是指以消滅舊債,另創新債以代替舊債的行為。因為,合同標的是當事人權利義務指向的對象,合同的標的決定合同的性質,決定當事人之間的權利義務,如果標的變更,那么,合同的性質就發生改變,當事人間的債權債務性質也發生變化,合同關系就失去同一性,而由此種合同變更為彼種合同。合同的更改包括債權人的更改(即債權讓與)、債務人的更改(債務承擔)、合同標的更改(變更給付)、合同性質的更改(如變更租賃為買賣),以及期限和條件的更改。與我國民法理論上的合同變更不同,從我國合同法第五章的有關規定看,合同的變更僅指合同內容的變更,是合同關系的局部變化(如標的數量的增減、價款的變化、履行時間、地點、方式的變化),而不是合同性質的變化。合同的更改,發生舊合同消滅和新合同產生的效果。而根據合同變更,合同關系仍然存在,僅其非要素發生變更。
原告江西一品郎實業有限公司與被告郭-飛于2002年8月21日簽訂的《一品郎系列產品銷售合同書》及2002年12月28日雙方為完善和補充合同簽訂的《協議書》為銷售代理合同。在履行合同過程中,雙方又于2003年4月9日簽訂了《一品郎產品銷售合同》,該合同為貨物買賣合同。該買賣合同約定:雙方于2002年8月21日所簽訂的合同書和2002年12月28日所簽訂的協議書,今日起作廢,所有條款以本合同為準。合同的有效期為2002年8月21日至2004年4月9日。可見2003年4月9日簽訂的《銷售合同》對2002年8月21日簽訂的銷售代理合同及補充協議進行了更改,自2002年8月21日起雙方發生的業務均轉為買賣關系合同性質發生了改變。因而,從2002年8月21日起被告郭-飛應對其經營一品郎產品的風險承擔責任。況且2003年4月10日郭-飛收取了原告所有商場結算單據76116.63元,該筆應收款除雙方約定的5.5萬元由原告墊付給被告作鋪底資金,在合同期滿后應以現金歸還外,其余款應該視為被告郭-飛的收益。
(本文均為化名)
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