醫(yī)療廣告中私自使用患者照片是侵權(quán)行為

肖像是一種物化的人格載體，肖像權(quán)是自然依法享有的以肖像所體現(xiàn)的人格利益為內(nèi)容的排他性權(quán)利，這導(dǎo)致其具有類似天所有權(quán)的地位，即其核心權(quán)能建立在肖像權(quán)人的自由意志之上，體現(xiàn)為肖像權(quán)人對肖像的支配權(quán)，這種支配可以表現(xiàn)為對自己肖像的占有、使用、收益和處分，也可以表現(xiàn)為排除他人對權(quán)利的非法干涉。只要他人非法妨礙和干涉肖像權(quán)的上述權(quán)能，就是侵害了他人的肖像權(quán)。從根本上說，這種行為是對肖像權(quán)人意志的凌辱和侵害，是對肖像權(quán)人人格利益的侵害。侵害肖像權(quán)行為主要表現(xiàn)為以下幾種形態(tài)：(1)擅自創(chuàng)制他人的肖像;(2)擅自擁有他人的肖像;(3)擅自處分他人的肖像;(4)擅自使用他人的肖像。

在擅自使用他人肖像這種形態(tài)中，最大的問題在于，依據(jù)我國《民法通則》第100條的規(guī)定，“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像”。也就是說，構(gòu)成侵犯公民的肖像權(quán)，除一般侵權(quán)要件外，還必須具備“未經(jīng)本人同意”和“以營利為目的使用”。據(jù)此，從文義解釋的方法出發(fā)，即使未經(jīng)本同意而使用了其肖像，但只要沒有營利的目的，該得為也沒有侵害他人的肖像權(quán)。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第139條也規(guī)定：“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯肖像權(quán)的行為。”