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本案中“陰陽合同”的效力應如何認定?

2023-06-06 10:50發布

本案中“陰陽合同”的效力應如何認定?

案情簡介

2006年7月18日,A公司與B公司簽訂《建筑工程施工合同》,由B公司承建A公司發包商業項目工程,合同約定:合同價款采用可調價合同,計價方式和計價原則按江蘇省建筑工程預算定額2001文件執行。

2006年7月28日,雙方簽訂《施工承包合同補充協議》,協議約定:協議簽訂后辦理有關施工招標手續。2006年9月,B公司實際進場施工。

A公司與B公司辦理招投標手續,并于2006年10月28日簽訂備案合同,合同明確約定:合同按照2004年江蘇省建筑工程計價表結算。

B公司認為應當根據2006年7月18日簽訂的《建筑工程施工合同》中約定的江蘇省建筑工程預算定額2001文件進行造價結算,A公司則認為應當按照備案合同2004年江蘇建筑工程計價表進行造價結算,兩者相差近1000萬元。后雙方協商無果,B公司遂起訴至法院。

   

法院判決

江蘇省泰州市中級人民法院于2013年5月9日作出一審判決,認定:雙方2006年7月18日簽訂的《建筑工程施工合同》及《施工承包合同補充協議》無效。2006年10月28日簽訂的備案合同無效。根據雙方實際履行的2006年7月18日簽訂的《建筑工程施工合同》及《施工承包合同補充協議》結算工程價款。

當事人不服一審判決,上訴至江蘇省高級人民法院,后調解結案,調解也以雙方實際履行的2006年7月18日簽訂的《建筑工程施工合同》及《施工承包合同補充協議》結算工程價款。

律師點評

本案涉及到司法實踐中兩個法律沒有明確規定的爭議點:

第一,非必須招投標項目,但經過招投標的情況下,是否適用《招標投標法》?

第二,招投標無效,“陰陽合同”效力如何認定及工程價款如何結算? 

對于非必須招投標項目,但經過招投標的情況下,是否適用《招標投標法》的問題,本案中的涉案工程為商業項目,根據《招標投標法》第3條、《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》第3條,并不屬于必須招投標的項目。但是雙方自愿進行招投標的,是否適用《招標投標法》,司法實踐中是有爭議的。

《江蘇省高級人民法院建設工程施工合同案件審理指南》中明確說明:雖然工程項目非強制招投標范圍,但當事人自愿進行招投標,應當受《招標投標法》的約束。本人也認為這種情況下應當受到《招標投標法》的約束,因為招標投標法所保護的不僅是當事人自身的利益,更是對社會招投標市場的規范,事關不特定投標人利益的保護,涉及市場競爭秩序的維護,當事人自行招標依然應當受《招標投標法》的約束,公平、公正進行。

對于招標投標無效的情況下,“陰陽合同”效力如何認定,以及工程價款如何結算的問題,在本案中,雙方在辦理招投標之前已經簽訂了《建筑工程施工合同》,且B公司已經實際進場施工,雖然形式上通過招投標簽訂合同,但已預先確定了中標人,并就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判。

一般來說,招投標之前進行“實質性議價”影響中標結果,招標投標無效,根據《招標投標法》第43條,招標投標無效,陰合同無效。根據最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條的規定,招標投標無效,備案合同無效,陽合同無效。

而在“陰合同”、“陽合同”均被認定為無效的情況下,法院如何確定工程價款結算的依據,在實踐中也有爭議。浙江省高院認為應當按照實際履行的合同來進行結算,本案一審法院也以實際履行合同作為工程價款的結算依據,這一觀點也是目前的主流觀點。

最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》(征求意見稿)第一稿第12條采納了該種主流觀點。但后續司法實踐中爭議頗多,解決方式有所不同,故最近一稿出現了兩種意見。最終該問題將如何認定,需要《最高人民法院關于建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》的出臺予以確定。

綜上,本案回應了如上兩個實踐中存在爭議的問題;并從這兩個方面為《最高人民法院關于建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》的出臺提供了審判實踐的參考。

  來源:林镥海 董鑫園 王權 建筑時報


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