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建筑工地“農民工”事故傷害走工傷索賠程序還是人損程序更有利?

2023-06-06 10:53發布

建筑工地“農民工”事故傷害走工傷索賠程序還是人損程序更有利?

建筑工地上“農民工”遭受事故傷害,因違法轉包、分包現象的大量存在,往往給“農民工”在進行法律救濟時增加很大難度。從司法實踐來看,其法律救濟途徑一般主要有兩種方式,一種是申請工傷認定,走工傷索賠程序,即工傷保險責任糾紛;另一種是向法院起訴,走人身損害賠償程序,即提供勞務者受害責任糾紛。

 

然而,當建筑工地上“農民工”遭受事故時,“農民工”選擇上述哪一種程序進行法律救濟對自己更為有利,或者承擔責任的一方選擇哪一種程序進行應對?顯然很多人都存在疑惑,本文將對該兩種程序進行比較以及司法實踐中的具體操作等方面進行分析。

 

一、兩種程序之比較

 

工傷賠償程序和人身損害賠償程序作為“農民工”遭受事故傷害的兩種法律救濟途徑,二者在法律依據、責任主體、賠償項目、受害者身份、歸責原則、索賠程序、傷殘鑒定標準等方面存在很大差異。

 

1、“農民工”要求工傷賠償的主要依據是《社會保險法》、《工傷保險條例》,而要求人身損害賠償的主要依據是《侵權責任法》。

 

對于工傷賠償,《社會保險法》第三十六、第四十條規定,“農民工”遭受事故傷害屬于工傷的,依法享有工傷保險待遇,用人單位未繳納工傷保險的,由用人單位支付。而《工傷保險條例》第五章分多款具體規定了工傷賠償項目。

 

因考慮到建筑工地上往往存在大量的違法轉包、分包現象,人社部《關于執行<工傷保險條例>若干問題的意見》(人社部發[2013]34號)第七條、最高院《關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》(法釋[2014]9號)第三條第(四)項、《河南省工傷保險條例》第二十二條等又作出具體規定,歸納起來即用工單位違法將業務分包、轉包給不具備用工主體資格的組織或者自然人,該組織或者自然人招用的“農民工”因工遭受事故傷害時,由該用工單位承擔工傷保險責任。

 

對于人身損害賠償,《侵權責任法》第三十五條規定,提供勞務一方因勞務自己受到損害的,根據提供勞務的一方和接受勞務的一方各自的過錯承擔相應的責任。同時最高院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2003]20號)第十一條也具體規定雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應當承擔賠償責任;雇員在從事雇傭活動中因安全生產事故遭受人身損害,發包人、分包人知道或者應當知道接受發包或者分包業務的雇主沒有相應資質或者安全生產條件的,應當與雇主承擔連帶賠償責任。

2、“農民工”要求工傷賠償的責任主體是用人單位,而人身損害賠償的責任主體是接受勞務的一方。

 

通過上述法律、法規、司法解釋及規章的規定可知,工傷賠償的責任主體是具備用工主體資格的用人單位,如用人單位繳納了工傷保險,部分賠償項目是由工傷保險基金承擔。而人身損害賠償的責任主體是接受勞務的一方(在實踐中一般稱之為“包工頭”),因連帶賠償責任的存在,又將責任主體擴大到發包方、分包方,這直接影響到賠償責任承擔的能力。

 

3、“農民工”要求工傷賠償主要依據《工傷保險條例》第五章的規定確定賠償項目,而人身損害賠償主要依據《侵權責任法》第十六條、最高院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》確定賠償項目。

 

具體而言,工傷賠償的項目主要有:醫療費、住院伙食補助費、交通食宿費、康復費、輔助器具費、停工留薪期待遇、護理費、生活護理費、一次性傷殘補助金(傷殘津貼)、一次性就業補助金、一次性醫療補助金、喪葬補助金、供養親屬撫恤金、一次性工亡補助金等。

 

人身損害賠償的項目主要有:醫療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、營養費、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養人生活費,康復費、護理費、后續治療費、喪葬費、被扶養人生活費、死亡補償費、精神撫慰金等。

 

4、“農民工”要求工傷賠償的計算基數是工資標準,而人身損害賠償區分“城鎮戶口”和“農村戶口”。

 

根據《工傷保險條例》第五章的具體規定,計算工傷賠償數額時主要參考的兩個數據是“本人工資”和“統籌地區上年度職工月平均工資”(一次性工亡補助金的全國統一標準為上一年度全國城鎮居民人均可支配收入的20倍),對“農民工”不要求“城鎮戶口”和“農村戶口”。

 

而根據最高院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規定,在計算人身損害賠償項目時,主要參考四個數據“上一年度城鎮居民人均可支配收入”、“上一年度農村居民人均純收入”、“一年度城鎮居民人均消費性支出”、“上一年度農村居民人均年生活消費支出”,這就區分“農民工”的“城鎮戶口”和“農村戶口”,即通常所說“同命不同價”。雖然國家現在正在進行戶籍改革,但在司法實踐中仍區分“城鎮戶口”和“農村戶口”。

 

5、“農民工”要求工傷賠償采取的是無過錯責任原則,而人身損害賠償采取的是過錯責任原則。

 

“農民工”遭受事故傷害,只要符合《工傷保險條例》規定的工傷的情形(除故意犯罪、醉酒或者吸毒、自殘或者自殺),經認定為工傷的,就可以享有工傷保險待遇,用人單位未繳納工傷保險,就可以要求單位支付工傷賠償,對于“農民工”是否存在過失、是否存在過錯等不進行考慮。而在人身損害賠償中,是根據雙方各自的過錯承擔相應的責任,即“農民工”對損害事故的發生有故意、過失的,可以減輕或者免除賠償義務人的賠償責任。

 

6、“農民工”要求工傷賠償往往需要走工傷認定程序、勞動仲裁程序、訴訟程序,而人身損害賠償只有訴訟程序。

 

在司法實踐中,“農民工”要求工傷賠償往往需要走工傷認定程序、勞動仲裁程序、訴訟程序,具體而言,上述程序又具體包括:確認事實勞動關系勞動仲裁程序、確認事實勞動關系一審訴訟程序、二審訴訟程序、工傷認定程序、工傷認定行政復議程序、行政訴訟一審程序、二審程序、勞動能力鑒定程序、工傷賠償勞動仲裁程序、工傷賠償一審訴訟程序、二審訴訟程序。

 

相比較而言,對于人身損害賠償,一般只需要一審訴訟程序和二審訴訟程序,法律程序較少,所需要的時間較短。

 

7、“農民工”要求工傷賠償進行傷殘鑒定主要依據的是《勞動能力鑒定職工工傷與職業病致殘等級》,而人身損害賠償鑒定標準主要是《人身損傷致殘程度分級》。

 

目前在司法實踐中,“農民工”遭受事故傷害被認定為工傷后進行勞動能力鑒定主要依據的是2007年國家標準化管理委員會發布的《勞動能力鑒定職工工傷與職業病致殘等級GB/T 16180-2006》,而人身損害傷殘等級鑒定主要依據的是2017年實行的由最高院、最高檢、公安部、國家安全部、司法部發布的《人身損傷致殘程度分級》。相比較而言,《人身損傷致殘程度分級》規定的傷殘等級標準比《勞動能力鑒定職工工傷與職業病致殘等級GB/T 16180-2006》規定的傷殘等級標準嚴格。

 

二、“農民工”能否直接依據人社部《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部發[2005]12號)第四條規定確認與發包方或者分包方之間事實勞動關系的可行性。

 

在實踐中,“包工頭”招用的“農民工”一般均未與發包方或者分包方簽訂書面勞動合同。人社部《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部發[2005]12號)第四條規定“建筑施工、礦山企業等用人單位將工程(業務)或經營權發包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發包方承擔用工主體責任。”

 

那么,“農民工”能否直接依據該條規定確認與發包方或者分包方之間事實勞動關系呢?答案顯然是否定的,《全國民事審判工作會議紀要》(法辦[2011]42號)第五十九條對此作出了明確規定,同時最高院于2014年4月11日在《院長信箱》中公布的《對最高人民法院<全國民事審判工作會議紀要>第59條作出進一步釋明的答復》作出了詳細的解答和釋明。

 

但是,如“農民工”有證據證明其與發包方或者分包方之間符合人社部《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部發[2005]12號)第一條規定的情形的,也是可以認定為雙方建立了事實勞動關系,具體為:①發包方或者分包方和“農民工”符合法律、法規規定的主體資格;②發包方或者分包方依法制定的各項勞動規章制度適用于“農民工”,“農民工”受發包方或者分包方的勞動管理,從事發包方或者分包方安排的有報酬的勞動;③“農民工”提供的勞動是發包方或者分包方業務的組成部分。

三、“農民工”遭受事故傷害尋求法律救濟的路徑分析

 

通過進行判例研讀,“農民工”遭受事故傷害尋求法律救濟,主要有四種路徑,分別為:

 

1、先通過確認事實勞動關系程序來確認“農民工”與發包方或者分包方存在事實勞動關系,然后申請工傷認定,再走工傷賠償程序。

 

對于該路徑,難點在于如何確認“農民工”與發包方或者分包方存在事實勞動關系,以及能否確認“農民工”與發包方或者分包方存在事實勞動關系,對此上文已經進行了詳細費闡述。

 

2、社會保險行政部門依據“用工單位違法將業務分包、轉包給不具備用工主體資格的組織或者自然人,該組織或者自然人招用的“農民工”因工遭受事故傷害時,由該用工單位承擔工傷保險責任”來直接認定工傷,然后再走工傷賠償程序。

 

該路徑直接繞過上述第1種路徑中的難點,從理論上,社會保險行政部門依據自己的職權直接認定為工傷,而且勞動關系不是認定為工傷必要前提。

 

3、直接向法院起訴,由法院委托專業鑒定機構進行鑒定,然后法院依據鑒定結論參考《工傷保險條例》規定的項目和標準作出判決。

 

對于該路徑,需要解決兩個問題,第一,是否需要經過勞動仲裁前置程序。我們認為,通過該路徑解決的并不是勞動者與用人單位之間的勞動糾紛,不受勞動仲裁前置程序的限制;第二,能否列“包工頭”為被告,要求其與發包方或者承包方承擔連帶責任。我們認為從更好的保護勞動者權益的角度,是可以列“包工頭”為被告,要求其與發包方或者承包方承擔連帶責任。

 

4、直接以提供勞務者受害責任糾紛為由向法院起訴要求發包方或者承包方、“包工頭”承擔連帶賠償責任,即人身損害賠償程序。

 

對于該路徑,上文通過對工傷賠償程序和人身損害賠償程序比較中已經詳細闡述了走該路徑的優缺之處。同時,“農民工”既可以單獨起訴“包工頭”,要求承擔賠償責任,也可以單獨起訴發包方或者分包方,要求承擔賠償責任,還可以將發包方或者分包方與“包工頭”列為共同被告,要求承擔連帶賠償責任。


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