
如上市公司實控人、法定代表人、董事長以自己名義、使用自己錢款,為其所在公司業務開展對國家工作人員行賄,則該上市公司是否構成單位行賄罪?
雖然該決策繞開了上市公司決策程序,且未使用公司財物,但司法機關會以行為人的特殊身份可以代表公司意志且公司事實獲利為由,認定公司也構成單位行賄罪。
一方面,上市公司實控人、法定代表人、董事長能否繞過董事會等決策程序,直接代表公司意志?如果認為能,則將得出其永遠不可能構成職務侵占、挪用資金等犯罪荒謬結論,因為個人意志就是公司意志。是否存在為了更多認定犯罪,而認定標準上出現搖擺。
另一方面,任何一個主體是否會僅因他人的犯罪行為使自身客觀獲利就需要承擔刑事責任?單位既然作為獨立主體,在認定其犯罪時當然應恪守主客觀相統一的要求。因他人犯罪行為而獲得的不正當利益應予上繳,但如組成公司決策機構的諸位自然人確實沒以任何形式共謀形成單位意志、沒有單位行為,這樣的犯罪認定與懲罰是否存在濫用。
再如沒有合同、沒有社保、沒有職責、沒有報酬的人,僅因刑事控告方的公司員工缺乏書證支持、缺乏現實合理性的言辭證據就簡單、粗暴地被認定為實質員工,進而認定職務侵占、挪用資金、非國家工作人員受賄等罪。
又如在套路貸案件中,完全相同的證據情況下,民事訴訟中必然會被認定為借貸關系的,在刑事訴訟中就可以專項活動之名輕易地將高利貸行為認定為詐騙行為,實質判斷就是僅有理由。
什么是實質判斷?似乎是對我國過于客觀色彩證明標準的修正,是執法、司法過程中對判斷者放手主觀判斷的宣示性授權。
但所有司法工作中對于事實的判斷都必然是實質判斷,這一點上刑事訴訟也并不應有特殊規則,區別只是刑事法官依靠控方有更強大的調取證據能力,在做實質判斷時有更豐富的證據依托。
大多在裁判文書上不能得到合理、充分的分析,或是回避辯護意見、或是簡單羅列既有證據就得出結論,又或以各種脫離證據的想象推導定罪結論。
這是從絕對客觀證明標準的“事實清楚、證據確實、充分”一躍至另一極端,完全不受證據、證據規則、日常生活邏輯限制的肆意認定。
我確定實質判斷不在任何刑事訴訟法及司法解釋中規定,但我也確定一定程度可以跨越證據做實質判斷的準則在很多司法官員心中占有重要位置。
如果脫離了證據和常識、脫離了刑法理論以及其他所有民事、行政法律關系的制約,如果每一個訴訟環節都可以任由判斷主體自由發揮去做實質判斷,則刑事法官肆意認定的權力將沒有邊際,每位公民被無端認定犯罪的危險將無法預知。
實質認定就是判斷者的主觀認定,任何一個案件都離不開判斷者的主觀認定,所以實質判斷是正確的廢話。不應以實質判斷為名,行降低證明標準之實。
過分地強調實質判斷,是司法技能上無法解決案件認定與證據、常識之間的矛盾,而只能霸蠻地宣示實質判斷的權力。
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