張三、李四分別持有某地產(chǎn)公司80%、20%的股份。后公司出資獲得一塊100畝土地的使用權(quán)，但因為資金不足，一直未能開發(fā)。后張三、李四將自己持有的公司股份全部轉(zhuǎn)讓給丙，獲利6000萬元，并配合丙辦理了股權(quán)變更登記手續(xù)，張三李四是否構(gòu)成倒賣土地使用權(quán)罪？

《刑法》第二百二十八條，以牟利為目的，違反土地管理法規(guī)，非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成倒賣土地使用權(quán)罪。

這里的非法是指違反《土地管理法》、《土地管理法實施條例》、《城鎮(zhèn)國有土地出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》等行政法規(guī)。非法倒賣土地使用權(quán)是指違反法律、法規(guī)的規(guī)定，將土地使用權(quán)倒賣牟利的行為。

《土地管理法》規(guī)定，土地使用權(quán)的享有和轉(zhuǎn)讓由國家法律、法規(guī)明確規(guī)定，不能作為商品隨意買賣，任何單位和個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。同時規(guī)定了買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

最高人民法院《關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條，以牟利為目的，違反土地管理法規(guī)，非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)，具有下列情形之一的，屬于非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)情節(jié)嚴(yán)重，依照刑法第二百二十八條的規(guī)定，以非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪定罪處罰：（一）非法轉(zhuǎn)讓、倒賣基本農(nóng)田五畝以上的；（二）非法轉(zhuǎn)讓、倒賣基本農(nóng)田以外的耕地十畝以上的；（三）非法轉(zhuǎn)讓、倒賣其他土地二十畝以上的；（四）非法獲利五十萬元以上的；（五）非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地接近上述數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)并具有其他惡劣情節(jié)的，如曾因非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)受過行政處罰或者造成嚴(yán)重后果等。

據(jù)此，歸納構(gòu)成非法倒賣土地使用權(quán)罪的客觀要件包括，第一，基本行政違法事實（違反土地管理法的規(guī)定）；第二，情節(jié)嚴(yán)重（達(dá)到司法解釋的規(guī)定），比如倒賣基本農(nóng)田5畝以上，倒賣非基本農(nóng)田耕地以外的耕地10畝以上，倒賣其他土地二十畝以上或獲利50萬以上的等情節(jié)。 那么，張三李四是否構(gòu)成犯罪？要看是否有基本的行政違法事實和是否情節(jié)嚴(yán)重？從結(jié)果看，土地面積達(dá)到100畝，獲利6000多萬，從情節(jié)嚴(yán)重這個角度去論述是沒有空間的。但是否有基本的行政違法事實，也即是否具有行政違法性呢？

《土地管理法》規(guī)定，土地使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第四條　依照本條例的規(guī)定取得土地使用權(quán)的土地使用者，其使用權(quán)在使用年限內(nèi)可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押或者用于其他經(jīng)濟活動，合法權(quán)益受國家法律保護(hù)。

現(xiàn)行法律并沒有強制性禁止以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式實現(xiàn)土地使用權(quán)或房地產(chǎn)項目轉(zhuǎn)讓的目的。

《公司法》規(guī)定，股東可以土地使用權(quán)出資入股。同時也規(guī)定股東之間股權(quán)可以部分或全部轉(zhuǎn)讓。既然股東可以土地使用權(quán)出資入股，股權(quán)又可以轉(zhuǎn)讓，那么轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同時土地使用權(quán)也隨之轉(zhuǎn)讓，只需辦理相關(guān)的土地使用權(quán)變更登記手續(xù)即可。而且，股權(quán)轉(zhuǎn)讓也并不必然導(dǎo)致土地使用權(quán)發(fā)生變更，因為公司股東發(fā)生變化是常見的事，股東發(fā)生變化，公司法人并未變化，土地仍然登記在公司的名下，土地使用權(quán)的主體并未發(fā)生轉(zhuǎn)移。

《民法典》規(guī)定，合同自簽訂時成立并生效，如果合同沒有違反法律強制性的規(guī)定。因此以轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)，合同內(nèi)容和形式都是合法的，合同自始成立且有效。

實踐中，有法院將轉(zhuǎn)讓股權(quán)的形式轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)認(rèn)定為以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)，認(rèn)為構(gòu)成行政違法，這是錯誤的。因為不可能將一個符合其他法律規(guī)定的行為，在行政法、刑法上卻認(rèn)為違法，犯罪，也違反了人們樸素的道德情感。

因此，如果認(rèn)為通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)是非法倒賣土地，那么就會出現(xiàn)難以讓人接受的價值矛盾，民事法律認(rèn)為轉(zhuǎn)讓行為是合法的，刑法卻認(rèn)為構(gòu)成犯罪，這種認(rèn)定，也違反了刑法應(yīng)作為二次法、最后法的功能。

因此，張三李四通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)，不構(gòu)成倒賣土地使用權(quán)罪。