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業(yè)務(wù)外包如何防范假外包真派遣的用工風(fēng)險(xiǎn)

2023-06-06 18:30發(fā)布

業(yè)務(wù)外包如何防范假外包真派遣的用工風(fēng)險(xiǎn)

目前,銷售企業(yè)保安、保潔、餐飲等后勤業(yè)務(wù)普遍采取業(yè)務(wù)外包的方式。業(yè)務(wù)外包也稱為勞務(wù)外包,并非法律概念,是指發(fā)包人將其部分業(yè)務(wù)或工作內(nèi)容交由承包人完成,發(fā)包人按照約定向承包人支付外包費(fèi)用。

“假外包、真派遣”的說法來源于《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第二十七條規(guī)定:用人單位以承攬、外包等名義,按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者的,按照本規(guī)定處理。
業(yè)務(wù)外包最大的優(yōu)勢在于發(fā)包人無需承擔(dān)用工責(zé)任,而由承包人承擔(dān)用工管理責(zé)任。而業(yè)務(wù)外包的勞動者一旦被認(rèn)定為勞務(wù)派遣用工,當(dāng)發(fā)生勞動爭議或勞動者人身傷害時(shí),發(fā)包人極大可能需要承擔(dān)連帶用工責(zé)任。因此區(qū)分勞務(wù)派遣和業(yè)務(wù)外包,明確兩者之間的界限就顯得尤為重要。

01兩者主要區(qū)別
1、法律適用不同
業(yè)務(wù)外包屬于平等主體之間的民事法律行為,適用《民法典》的規(guī)定,而勞務(wù)派遣屬于一種用工形式,適用《勞動合同法》的規(guī)定。

2、協(xié)議內(nèi)容不同
   勞務(wù)派遣協(xié)議以派遣勞動者為主要內(nèi)容,業(yè)務(wù)外包合同以外包業(yè)務(wù)為主要內(nèi)容。因此,兩個用工主體之間簽訂的協(xié)議內(nèi)容涉及對勞動者的要求,如數(shù)量、素質(zhì)等,約定了勞動者的勞動報(bào)酬等內(nèi)容的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是勞務(wù)派遣關(guān)系;如協(xié)議的內(nèi)容不涉及對勞動者的要求,只對業(yè)務(wù)有要求的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是業(yè)務(wù)外包。
3、 對勞動者的管理不同
從實(shí)際履行過程中對勞動者的管理和使用來看,勞務(wù)派遣由用工單位直接使用勞動者,用工單位可以對勞動者進(jìn)行管理,用工單位的各種規(guī)章制度適用于被派遣勞動者;而業(yè)務(wù)外包中,發(fā)包單位不對勞動者進(jìn)行管理,發(fā)包單位的各種規(guī)章制度并不適用于從事外包業(yè)務(wù)的勞動者。

02防范“假外包、真派遣”的關(guān)鍵點(diǎn)
從裁判文書網(wǎng)查詢相關(guān)案例顯示,如果協(xié)議的內(nèi)容屬于業(yè)務(wù)外包,但實(shí)際履行中如果發(fā)包單位對業(yè)務(wù)外包的勞動者進(jìn)行管理和直接使用的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是勞務(wù)派遣用工。目前我方的業(yè)務(wù)外包均使用標(biāo)準(zhǔn)文本簽訂,對外包業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)約定規(guī)范,潛在法律風(fēng)險(xiǎn)較小。因此防范“假外包、真派遣”的關(guān)鍵在于實(shí)際履行過程中,發(fā)包單位僅對外包工作成果進(jìn)行考評,而不對勞動者進(jìn)行管理,不進(jìn)行工作安排和分配,不用單位的各種規(guī)章制度約束和考核勞動者。


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