
一是完善立法,針對現(xiàn)行《反不正當競爭法》立法過于原則,線條粗,立法技術上不很嚴密的問題,應使之更具有實際操作性。建議在現(xiàn)有基礎上,作如下修改、補充:
1、修訂、增加“不正當競爭行為”的種類,改進立法技術。
現(xiàn)行《反不正當競爭法》用列舉的方法,規(guī)定了11種不正當競爭行為,結合近年來的實踐,應將不正當競爭行為的新出現(xiàn)的情況加以總結,以補充不足之處。在立法技術上,就《反不正當競爭法》而言,采用單純的列舉示例方法,顯然已不足以涵蓋不正當競爭行為的發(fā)展。建議在修正中,采用列舉示例法與概括相結合的方法,以利于執(zhí)法部門結合社會具體情況,對符合不正當競爭特征,而法律又未明確規(guī)定的不正當競爭行為予以制裁,而不致無法可依。此種立法技術在我國許多部門法中均有體現(xiàn),實踐證明是切實可行的。
2、加強與其他相關法律的銜接關系。每一部門法,都是國家法律體系
中的組成部分,是一個有機整體,必然與相關聯(lián)的其他法律間有適用上的聯(lián)系。在立法中,這一點應引起立法者足夠的重視,否則,將影響到法律適用的嚴謹邏輯性,真的成了“法網(wǎng)恢恢”,從而導致違法者成為漏網(wǎng)之魚,或者在法規(guī)競合時“趨利避害”成為可能,給執(zhí)法工作帶來難度,不利于實現(xiàn)法律之正義,在《反不正當競爭法》中,這一問題尤為突出。如在第七條所規(guī)定之行為發(fā)生時,行政機關的訴訟地位如何確定,用何種訴訟來維護受害者的權益,在《反不正當競爭法》的條款與其他法律規(guī)范競合是,如何適用法律均有待進一步明確。筆者認為,在有行政機關參與的不正當競爭中,應先通過行政申訴或行政訴訟的方法,排除非行政干預,確定行政機關的法律責任,而后再起訴不法經(jīng)營者。
3、完善法律責任的規(guī)定。現(xiàn)行《反不正當競爭法》對不正當競爭行為人所應承擔的法律責任,做出以下規(guī)定:即《反不敗之地正當競爭法》第20~32條之內容。可概括為民事責任、行政責任、刑事責任三種。本人認為前兩種法律責任目前尚不夠完善;首先是民事責任。現(xiàn)行《反不正當競爭法》第二十條規(guī)定:“經(jīng)營者違反本法規(guī)定,給被侵害的經(jīng)營者造成損害的,應當承擔賠償現(xiàn)任,被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的,賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤;并應當承擔被侵害的經(jīng)營者調查該經(jīng)營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。”顯然都屬于侵權的民事責任,采用的也是一般民事責任,僅是讓行為人無利可圖,當前已明顯不足以震懾不正當競爭行為人。應考慮對惡性嚴重的不正當競爭行為,從法律上規(guī)定其承擔“加重民事責任”或“懲罰性民事責任”,并明確加重或懲罰賠償?shù)姆取H缗_灣《公平交易法》所做懲罰性賠償之規(guī)定不僅要讓違法行為人無利可圖,更讓其為此付出應有代價,甚至喪失再次可能違法的能力,才足以讓其守法。同時,才足以挽回受害人的許多間接損失,以利保護其合法權益,保護其與不正當競爭行為斗爭的積極性。從我國目前市場形勢看,采用“懲罰性民事責任”的條件已經(jīng)成熟。其一,市場經(jīng)濟體制已步入軌道,市場競爭日趨激烈,不正當競爭行為已嚴重影響到良好的市場秩序的形成;其二,“懲罰性賠償責任”的理論探討已近完整,符合我國立法的指導思想(求穩(wěn)求成熟)的要求;其三,從國外同類經(jīng)驗及國內《消費者權益保護法》中“懲罰性賠償”條款適用的效果看,沒有理由不在《反不正當競爭法》中予以規(guī)定。
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