公司破產(chǎn)清算抵押物的效力

一、依法審查確定抵押的效力。依法成立的抵押受法律保護，《擔保法》規(guī)定，抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立抵押合同，法律規(guī)定應(yīng)當辦理抵押物登記的，抵押合同自登記之日起生效。法律規(guī)定須辦理抵押物登記的財產(chǎn)是:1、無地上定著物的土地使用權(quán);2、城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物;3、林木;4、航空器、船舶、車輛;5、企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)。

1、下列抵押合同應(yīng)確定無效:(1)以國有企業(yè)已被確認為關(guān)鍵設(shè)備、成套設(shè)備或重要建筑物設(shè)立抵押而未經(jīng)政府主管部門批準的;(2)以《中華人民共和國擔保法》第三十七條規(guī)定的不得用作抵押的土地所有權(quán)等財產(chǎn)設(shè)立抵押的;(3)在有多個普通債權(quán)人的情況下，債務(wù)人與其中的一個債權(quán)人惡意串通，將其全部或者部分財產(chǎn)抵押給該債權(quán)人，因此喪失履行其作債務(wù)的能力，損害其他債權(quán)人的合法權(quán)益的;(4)以法定程序確認為違法違章的建筑物抵押的;(5)在法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)對原來沒有設(shè)立抵押的債務(wù)設(shè)立抵押擔保的。在抵押無效的情況下，該“抵押物”屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，該“抵押權(quán)人”不得主張優(yōu)先受償權(quán)。

2、債務(wù)人(破產(chǎn)企業(yè))以其財產(chǎn)抵押，但破產(chǎn)企業(yè)和債權(quán)人未辦理抵押物登記手續(xù)的，法院對債權(quán)人主張的優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)不予支持。破產(chǎn)程序是法院主持進行清償債務(wù)的程序，是一種特殊的強制執(zhí)行程序。它以破產(chǎn)企業(yè)的全部財產(chǎn)為執(zhí)行客體，以全體債權(quán)人為申請執(zhí)行主體，其宗旨在于使多數(shù)債權(quán)人獲得公平受償。法律規(guī)定，在破產(chǎn)程序中，債權(quán)人向法院申報債權(quán)。因此，債權(quán)人請求法院在破產(chǎn)程序中強制執(zhí)行破產(chǎn)企業(yè)的全部財產(chǎn)來實現(xiàn)自己的債權(quán)，應(yīng)當是債權(quán)申報的法律性質(zhì)之一。破產(chǎn)企業(yè)的全部財產(chǎn)包括未辦理抵押物登記的財產(chǎn)、抵押財產(chǎn)及其他財產(chǎn)。故債權(quán)人申報債權(quán)應(yīng)當視為亦對尚未辦理抵押登記的財產(chǎn)主張權(quán)利。

《擔保法》及其司法解釋規(guī)定，當事人以本法第四十二條規(guī)定以外的財產(chǎn)抵押、或者以尚未辦理權(quán)屬證書的財產(chǎn)抵押，但都未辦理抵押物登記手續(xù)的，或者當事人因登記部門的原因致使其無法辦理抵押物登記的，均不得對抗第三人。可以認為，當?shù)谌酸槍υ摰盅贺敭a(chǎn)依法向債務(wù)人主張、實現(xiàn)自己的債權(quán)時，債權(quán)和債務(wù)人不得對該抵押主張優(yōu)先受償權(quán)，是“不得對抗第三人”的含義之一。因此，在破產(chǎn)程序中，對于破產(chǎn)企業(yè)以其財產(chǎn)抵押而破產(chǎn)企業(yè)和債權(quán)人未辦理抵押物登記的，該抵押因其他債權(quán)人申報債權(quán)而不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑＴ撋形崔k理抵押登記的財產(chǎn)應(yīng)納入破產(chǎn)財產(chǎn)。

二、結(jié)合抵押擔保債權(quán)的申報確認工作，正確清理處置破產(chǎn)企業(yè)的抵押物。首先，《破產(chǎn)法》規(guī)定，放棄優(yōu)先受償權(quán)利的有財產(chǎn)擔保的債權(quán)為破產(chǎn)債權(quán)。抵押權(quán)人放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，則相對于該抵押的抵押物因抵押權(quán)人放棄優(yōu)先受償權(quán)而轉(zhuǎn)為破產(chǎn)財產(chǎn)。其次，《破產(chǎn)法》規(guī)定，已作為擔保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn);擔保物的價款超過其所擔保的債務(wù)數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。執(zhí)行該法律規(guī)定應(yīng)采取下列步驟:1、審查確認抵押債權(quán)的數(shù)額。《破產(chǎn)法》及其司法解釋規(guī)定，計息的債權(quán)計算到破產(chǎn)宣告日止，破產(chǎn)宣告時未到期的債權(quán)，視為已到期債權(quán)，但應(yīng)減去未到期的利息。因此，抵押債權(quán)數(shù)額應(yīng)計算至破產(chǎn)裁定日。2、審查確定抵押物范圍。當?shù)盅何锏怯浻涊d的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致時，以登記記載的內(nèi)容為準。3、按照公開、公正、公平和整體轉(zhuǎn)讓的原則處置破產(chǎn)財產(chǎn)。

《擔保法》規(guī)定了實現(xiàn)抵押權(quán)的三種方法，即債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)模膳c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償。但在破產(chǎn)程序中，鑒于下列因素，應(yīng)當考慮采用上述三種方法的先后順序、抵押物的作價原則和處置時間:第一，抵押物價款的多少，不僅影響抵押權(quán)人的利益，也有可能影響普通債權(quán)人的利益，抵押物的價款越高，則抵押權(quán)人及普通債權(quán)人的利益更有保障;第二，有時，破產(chǎn)企業(yè)的同一財產(chǎn)部分抵押、部分未抵押、或者同一財產(chǎn)上設(shè)定了多個抵押，從有利于充分發(fā)揮該財產(chǎn)的整體效用的角度出發(fā)，不宜分割處置。或者即使能夠分割處置的話，將會降低該財產(chǎn)的實際價值;第三，一般情況下，抵押物在抵押期間尚在使用中，其價值將隨使用率的大小、使用時間的長短及保管的好壞而變化，況且，隨著時間的推移和市場因素的變化，抵押物在抵押時的價格并不等同于現(xiàn)時價格。綜合上述因素，抵押物首先應(yīng)當具有法定資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行資產(chǎn)評估，并貫徹整體評估原則。然后，以評估價格為依據(jù)確定底價，以拍賣方式為主，隨破產(chǎn)財產(chǎn)一并整體轉(zhuǎn)讓。只有在拍賣不成的情況下才考慮變賣抵押物或以抵押物折價等處置方式。

《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第32條所指的個別清償行為是針對一般債權(quán)的清償行為而言，不適用于抵押債權(quán)，雖然第113條規(guī)定了破產(chǎn)財產(chǎn)的清償順序，但其中并不包括擔保債權(quán)，這也從側(cè)面也說明了抵押物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

從立法精神來看，個別清償行為不應(yīng)包括履行生效法律文書的行為。《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第32條所指的清償行為是指在破產(chǎn)程序中債務(wù)人在法院受理破產(chǎn)申請前一定期限內(nèi)所為的違背誠實信用原則、不當處分財產(chǎn)損害債權(quán)人利益的行為，而并不包括合法債權(quán)人行使擔保物權(quán)的行為，也不包括在民事強制執(zhí)行程序中，履行裁決義務(wù)清償債務(wù)的行為。

民事執(zhí)行程序中的清償行為不得隨意撤銷，否則會導致司法秩序的混亂。本案A銀行債權(quán)得到清償發(fā)生在民事強制執(zhí)行程序中，系履行生效的仲裁裁決行為，而且在破產(chǎn)案件受理前已執(zhí)行完畢。破產(chǎn)法司法解釋(一)第68條規(guī)定：“債務(wù)人的財產(chǎn)被采取民事訴訟執(zhí)行措施的，在受理破產(chǎn)案件后尚未執(zhí)行的或者未執(zhí)行完畢的剩余部分，在該企業(yè)被宣告破產(chǎn)后列入破產(chǎn)財產(chǎn)。”可見法律規(guī)定要尊重民事執(zhí)行程序，只有尚未執(zhí)行和未執(zhí)行完的部分才可列入破產(chǎn)財產(chǎn)。

抵押權(quán)在破產(chǎn)程序中享有別除權(quán)，所謂別除權(quán)是指在破產(chǎn)程序中，擔保債權(quán)人不經(jīng)破產(chǎn)程序優(yōu)先以擔保物價值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。破產(chǎn)法司法解釋(一)規(guī)定，抵押物、留置物、出質(zhì)物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)的或者優(yōu)先償付被擔保債權(quán)剩余的部分除外。最高院最新發(fā)布的破產(chǎn)法司法解釋(二)還對此進行進一步明確，債務(wù)人對以自有財產(chǎn)設(shè)定擔保物權(quán)的債權(quán)進行的個別清償行為，管理人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第32條的規(guī)定請求撤銷的，人民法院不予支持。

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