電子取證的規制方式、規制原則和規制內容

電子取證是指對存儲在計算機系統或者網絡設備中潛在電子證據的識別、收集、保護、檢查、分析以及法庭出示等專門措施。技術規制和法律規制是電子取證的主要規制方式。現如今，國際上對電子取證的技術規制已經基本成熟，形成了很多相對穩定的、各國普遍使用的世界性標準。相比而言，電子取證的法律規制則因各國法律傳統的差異而存在較大差別。我們認為，我國的電子取證法律制度建設也應該從技術和法律兩個方面入手，采取技術規制與法律規制相結合的方式，只是當前的側重點應是推動電子取證的合法化，為其進一步規范和發展奠定基礎。

那么，我國應當確立什么樣的電子取證規則呢?一個基本思路是，既要參考我國傳統的取證原則，也要援引外國或者國際組織的先進立法例以資借鑒。前者主要指我國三大訴訟法所確立的基本取證原則，如及時取證原則、全面取證原則、合法取證原則等;后者主要指國際上基于電子證據的特點而確定的一些普適性原則，以無損取證原則為代表。無損取證原則要求在電子取證的整個過程中要盡可能地保證電子證據的客觀、真實和完整。具體而言，貫徹無損取證原則至少要做到以下幾個方面:(1)不能直接對原始電子證據進行分析和檢驗鑒定。(2)對電子證據進行復制時，要使用潔凈的存儲設備實施精確復制，同時制作多個備份并進行校驗，確保每個復制件與原件一致。(3)以防篡改技術手段保障電子證據的原始性。(4)分析數據的計算機系統、輔助軟件和分析方法必須安全可信。(5)整個取證過程，包括檢驗鑒定過程，都必須詳細記錄并受到監督。我們認為，當前我國確立電子取證規則的重點應是以無損取證原則為核心構建電子取證的專門原則，以便進一步規范電子取證的程序和標準。