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《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》
篇一:最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋
最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法
律問題的解釋
(20XX年9月29日最高人民法院審判委員會第1327次會議通過)
法釋[20XX]14號
最高人民法院公告
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已于20XX年9月29日由最高人民法院審判委員會第1327次會議通過,現(xiàn)予公布,自20XX年1月1日起施行。
最高人民法院
20XX年10月25日
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題
的解釋》
根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定,結(jié)合民事審判實際,就審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的問題,制定本解釋。
第一條建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認定無效:
(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;
(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;
(三)建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
第二條建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。第五條承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同,在
1.建設(shè)工程施工合同中約定的獎罰條件違法公平、有償?shù)幕驹瓌t,顯示公平的,應(yīng)予撤銷。
2.雙方當(dāng)事人在合同中約定的建筑工程造價條款,合法有效。3.工程質(zhì)量存在問題,建設(shè)方超過訴訟時效起訴的,人民法院不予支持。
有觀點認為,就建設(shè)工程質(zhì)量瑕疵發(fā)生的修補請求權(quán)、損害賠償請求權(quán)等應(yīng)適用《民法通則》第135條規(guī)定的2年普通時效。如《內(nèi)蒙古自治區(qū)建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理規(guī)定》第24條規(guī)定。
4.發(fā)現(xiàn)承包人聘用的管理及施工人員達不到資質(zhì),發(fā)包人有權(quán)單方解除合同,但對承包人已完成的經(jīng)驗收合格的工程,應(yīng)適當(dāng)補償提前終止合同的損失。5.代建單位遲延交房時間已超出了設(shè)計變更可以適當(dāng)延期的合理期限,構(gòu)成違約,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
受托方要免除自己的遲延交房的違約責(zé)任就必須舉證證明遲延是由委托方設(shè)計變更造成的,但是設(shè)計變更所造成的遲延必須在合理的范圍內(nèi)。6.發(fā)包人提前使用未經(jīng)驗收建設(shè)工程的,出現(xiàn)質(zhì)量問題,應(yīng)自行承擔(dān)責(zé)任。
但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。(是否對保修期內(nèi)出現(xiàn)的其他質(zhì)量問題承擔(dān)責(zé)任)7.合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的,發(fā)包人與第三人合資成立新公司,由新公司繼受該項目的,承包人未獲得工程款,無權(quán)請求原發(fā)包人、合資的第三人承擔(dān)連帶責(zé)任。
8.建筑安裝工程承包合同中約定的順延工期的條件不明確時,法院可根據(jù)一方當(dāng)事人的申請,折算相應(yīng)工程的工期。9.工程結(jié)算鑒定結(jié)構(gòu)已認定了增加施工部分的工程造價的,法院不宜在此基礎(chǔ)上,于鑒定結(jié)論外增加工程造價款。
10.名為購房合同實為建設(shè)工程承包合同的認定11.《遺留問題處理通知書》不能否定主管部門核發(fā)的工程合格證書的法律效力,工程合格證書應(yīng)作為法院認定該工程質(zhì)量是否合格的依據(jù)。質(zhì)檢部門在作出建設(shè)工程質(zhì)量合格或優(yōu)良等級認定的同時,出具的《遺留問題處理通知書》中開列的質(zhì)量瑕疵,屬于合格工程中存在的需要整改的質(zhì)量保修范圍。
當(dāng)事人提出的工程使用過程中發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量問題,不能推翻質(zhì)檢部門對工程質(zhì)量等級的認定及否定建設(shè)工程質(zhì)檢部門核發(fā)的建設(shè)工程合格證書的效力。質(zhì)檢部門核發(fā)建設(shè)工程合格證書的行為屬于一種確認性質(zhì)的具體行政行為,具有可訴性。
12.名為房地產(chǎn)續(xù)建合同實為在建工程轉(zhuǎn)讓合同的區(qū)別和認定。當(dāng)事人簽訂的房產(chǎn)續(xù)建合同沒有約定共同投資、共同管理、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險的內(nèi)容,而是約定一方向另一方支付確定的補償款,該續(xù)建合同應(yīng)屬于在建工程轉(zhuǎn)讓合同的性質(zhì)。
作為在建工程的受讓方,在簽訂轉(zhuǎn)讓合同時并不需要必須具備房地產(chǎn)開發(fā)資格,受讓人繼續(xù)進行房地產(chǎn)開發(fā)建設(shè)的,則應(yīng)具備此資格。13.從事簡單的勞務(wù)性工作不需要特殊的施工資質(zhì),簽訂的施工合同系有效合同。
14.雙方當(dāng)事人在履行合同過程中,實際增加了建筑施工面積,但未約定計費的,依照原合同約定的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)計算。15.審計機關(guān)建設(shè)項目的竣工決算審計是對建設(shè)資金使用的財務(wù)監(jiān)督,不能約束和否定平等主體之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
根據(jù)國家審計署《審計機關(guān)對國家建設(shè)項目竣工決算審計實施辦法》的規(guī)定,一方當(dāng)事人提出的以未經(jīng)國家審計部門審定為由,否定雙方認定的鑒定單位作出的鑒定結(jié)論,依法不能得到支持。16.裝飾工程施工合同糾紛中認定工程造價不應(yīng)僅以鑒定結(jié)果確定。
認定工程造價應(yīng)以雙方當(dāng)事人的合同約定和預(yù)算、決算和還款協(xié)議為準(zhǔn),而不應(yīng)僅以鑒定結(jié)果為準(zhǔn)。17.建設(shè)工程施工合同中約定審核結(jié)算書的條件未成就時,法院委托中介機構(gòu)對工程量和工程價款進行鑒定,當(dāng)事人在法院組織下就鑒定結(jié)論質(zhì)證后,未提出足以反駁的相反證據(jù)和理由的,可以認定其證明力。
18.建設(shè)工程施工合同中發(fā)包方對承包方處以罰款,不受法律保護。19.建設(shè)工程施工合同的履行中,承建方在對方拖欠支付工程款的情況下,對延期竣工享有后履行抗辯權(quán)。
20.雙方當(dāng)事人約定了不按時支付工程進度款的違約責(zé)任和竣工結(jié)算后不支付工程結(jié)算款兩種情況下的違約責(zé)任,所涉工程沒有竣工的,應(yīng)按拖欠工程進度款的違約條款承擔(dān)責(zé)任。21.建筑工程施工合同糾紛中違約責(zé)任的利息未約定付款時間的,應(yīng)當(dāng)從當(dāng)事人主張之日起算。
22.建設(shè)工程承包合同糾紛中,審計機關(guān)對國家建設(shè)項目的決算審計并非最終決算依據(jù),法院應(yīng)對審計結(jié)果依法審查質(zhì)證,并根據(jù)事實作出判決。審計機關(guān)對國家建設(shè)項目的決算審計,是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督,對承擔(dān)單位并無約束力,也不影響建設(shè)單位與承建單位簽訂的合同效力。
在訴訟中法院對已經(jīng)形成的審計結(jié)果應(yīng)作為訴訟證據(jù)進行審查,能否采信取決于其是否具備法定要件。當(dāng)審計機關(guān)對國家建設(shè)項目依法審計的工程價款與當(dāng)事人已確定的工程價款不一致時,一般應(yīng)以當(dāng)事人的約定作為法院的判決依據(jù)。
23.受托人以自己的名義作為發(fā)包方與承包方簽訂建設(shè)工程施工合同,承包方不知道受托方與委托人之間的代理關(guān)系的,受托人是支付工程款的義務(wù)主體。24.建設(shè)工程施工合同未約定工程款結(jié)算期限,承包人并未知道或應(yīng)當(dāng)知道發(fā)包人拒絕支付工程款,承包人請求保護的訴訟時效期間沒有起算。
25.由建設(shè)的單位向施工單位支。
1.建設(shè)工程施工合同中約定的獎罰條件違法公平、有償?shù)幕驹瓌t,顯示公平的,應(yīng)予撤銷。
2.雙方當(dāng)事人在合同中約定的建筑工程造價條款,合法有效。3.工程質(zhì)量存在問題,建設(shè)方超過訴訟時效起訴的,人民法院不予支持。
有觀點認為,就建設(shè)工程質(zhì)量瑕疵發(fā)生的修補請求權(quán)、損害賠償請求權(quán)等應(yīng)適用《民法通則》第135條規(guī)定的2年普通時效。如《內(nèi)蒙古自治區(qū)建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理規(guī)定》第24條規(guī)定。
4.發(fā)現(xiàn)承包人聘用的管理及施工人員達不到資質(zhì),發(fā)包人有權(quán)單方解除合同,但對承包人已完成的經(jīng)驗收合格的工程,應(yīng)適當(dāng)補償提前終止合同的損失。5.代建單位遲延交房時間已超出了設(shè)計變更可以適當(dāng)延期的合理期限,構(gòu)成違約,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
受托方要免除自己的遲延交房的違約責(zé)任就必須舉證證明遲延是由委托方設(shè)計變更造成的,但是設(shè)計變更所造成的遲延必須在合理的范圍內(nèi)。6.發(fā)包人提前使用未經(jīng)驗收建設(shè)工程的,出現(xiàn)質(zhì)量問題,應(yīng)自行承擔(dān)責(zé)任。
但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。(是否對保修期內(nèi)出現(xiàn)的其他質(zhì)量問題承擔(dān)責(zé)任)7.合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的,發(fā)包人與第三人合資成立新公司,由新公司繼受該項目的,承包人未獲得工程款,無權(quán)請求原發(fā)包人、合資的第三人承擔(dān)連帶責(zé)任。
8.建筑安裝工程承包合同中約定的順延工期的條件不明確時,法院可根據(jù)一方當(dāng)事人的申請,折算相應(yīng)工程的工期。9.工程結(jié)算鑒定結(jié)構(gòu)已認定了增加施工部分的工程造價的,法院不宜在此基礎(chǔ)上,于鑒定結(jié)論外增加工程造價款。
10.名為購房合同實為建設(shè)工程承包合同的認定11.《遺留問題處理通知書》不能否定主管部門核發(fā)的工程合格證書的法律效力,工程合格證書應(yīng)作為法院認定該工程質(zhì)量是否合格的依據(jù)。質(zhì)檢部門在作出建設(shè)工程質(zhì)量合格或優(yōu)良等級認定的同時,出具的《遺留問題處理通知書》中開列的質(zhì)量瑕疵,屬于合格工程中存在的需要整改的質(zhì)量保修范圍。
當(dāng)事人提出的工程使用過程中發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量問題,不能推翻質(zhì)檢部門對工程質(zhì)量等級的認定及否定建設(shè)工程質(zhì)檢部門核發(fā)的建設(shè)工程合格證書的效力。質(zhì)檢部門核發(fā)建設(shè)工程合格證書的行為屬于一種確認性質(zhì)的具體行政行為,具有可訴性。
12.名為房地產(chǎn)續(xù)建合同實為在建工程轉(zhuǎn)讓合同的區(qū)別和認定。當(dāng)事人簽訂的房產(chǎn)續(xù)建合同沒有約定共同投資、共同管理、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險的內(nèi)容,而是約定一方向另一方支付確定的補償款,該續(xù)建合同應(yīng)屬于在建工程轉(zhuǎn)讓合同的性質(zhì)。
作為在建工程的受讓方,在簽訂轉(zhuǎn)讓合同時并不需要必須具備房地產(chǎn)開發(fā)資格,受讓人繼續(xù)進行房地產(chǎn)開發(fā)建設(shè)的,則應(yīng)具備此資格。13.從事簡單的勞務(wù)性工作不需要特殊的施工資質(zhì),簽訂的施工合同系有效合同。
14.雙方當(dāng)事人在履行合同過程中,實際增加了建筑施工面積,但未約定計費的,依照原合同約定的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)計算。15.審計機關(guān)建設(shè)項目的竣工決算審計是對建設(shè)資金使用的財務(wù)監(jiān)督,不能約束和否定平等主體之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
根據(jù)國家審計署《審計機關(guān)對國家建設(shè)項目竣工決算審計實施辦法》的規(guī)定,一方當(dāng)事人提出的以未經(jīng)國家審計部門審定為由,否定雙方認定的鑒定單位作出的鑒定結(jié)論,依法不能得到支持。16.裝飾工程施工合同糾紛中認定工程造價不應(yīng)僅以鑒定結(jié)果確定。
認定工程造價應(yīng)以雙方當(dāng)事人的合同約定和預(yù)算、決算和還款協(xié)議為準(zhǔn),而不應(yīng)僅以鑒定結(jié)果為準(zhǔn)。17.建設(shè)工程施工合同中約定審核結(jié)算書的條件未成就時,法院委托中介機構(gòu)對工程量和工程價款進行鑒定,當(dāng)事人在法院組織下就鑒定結(jié)論質(zhì)證后,未提出足以反駁的相反證據(jù)和理由的,可以認定其證明力。
18.建設(shè)工程施工合同中發(fā)包方對承包方處以罰款,不受法律保護。19.建設(shè)工程施工合同的履行中,承建方在對方拖欠支付工程款的情況下,對延期竣工享有后履行抗辯權(quán)。
20.雙方當(dāng)事人約定了不按時支付工程進度款的違約責(zé)任和竣工結(jié)算后不支付工程結(jié)算款兩種情況下的違約責(zé)任,所涉工程沒有竣工的,應(yīng)按拖欠工程進度款的違約條款承擔(dān)責(zé)任。21.建筑工程施工合同糾紛中違約責(zé)任的利息未約定付款時間的,應(yīng)當(dāng)從當(dāng)事人主張之日起算。
22.建設(shè)工程承包合同糾紛中,審計機關(guān)對國家建設(shè)項目的決算審計并非最終決算依據(jù),法院應(yīng)對審計結(jié)果依法審查質(zhì)證,并根據(jù)事實作出判決。審計機關(guān)對國家建設(shè)項目的決算審計,是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督,對承擔(dān)單位并無約束力,也不影響建設(shè)單位與承建單位簽訂的合同效力。
在訴訟中法院對已經(jīng)形成的審計結(jié)果應(yīng)作為訴訟證據(jù)進行審查,能否采信取決于其是否具備法定要件。當(dāng)審計機關(guān)對國家建設(shè)項目依法審計的工程價款與當(dāng)事人已確定的工程價款不一致時,一般應(yīng)以當(dāng)事人的約定作為法院的判決依據(jù)。
23.受托人以自己的名義作為發(fā)包方與承包方簽訂建設(shè)工程施工合同,承包方不知道受托方與委托人之間的代理關(guān)系的,受托人是支付工程款的義務(wù)主體。24.建設(shè)工程施工合同未約定工程款結(jié)算期限,承包人并未知道或應(yīng)當(dāng)知道發(fā)包人拒絕支付工程款,承包人請求保護的訴訟時效期間沒有起算。
25.由建設(shè)的單位向施工單位支。
《中華人民共和國合同法》第十六章建設(shè)工程合同第二百六十九條【定義】建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同。
建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同。第二百七十條【合同形式】建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
第二百七十一條【招標(biāo)投標(biāo)】建設(shè)工程的招標(biāo)投標(biāo)活動,應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定公開、公平、公正進行。第二百七十二條【總包與分包】發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同,也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。
發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。
第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。
禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。
建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。第二百七十三條【重大建設(shè)工程合同的訂立】國家重大建設(shè)工程合同,應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立。
第二百七十四條【勘察、設(shè)計合同主要內(nèi)容】勘察、設(shè)計合同的內(nèi)容包括提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件(包括概預(yù)算)的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。第二百七十五條【施工合同主要條款】施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。
第二百七十六條【建設(shè)工程監(jiān)理】建設(shè)工程實行監(jiān)理的,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。發(fā)包人與監(jiān)理人的權(quán)利和義務(wù)以及法律責(zé)任,應(yīng)當(dāng)依照本法委托合同以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
第二百七十七條【發(fā)包人檢查權(quán)】發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下,可以隨時對作業(yè)進度、質(zhì)量進行檢查。第二百七十八條【隱蔽工程的驗收】隱蔽工程在隱蔽以前,承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。
發(fā)包人沒有及時檢查的,承包人可以順延工程日期,并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。第二百七十九條【竣工驗收】建設(shè)工程竣工后,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標(biāo)準(zhǔn)及時進行驗收。
驗收合格的,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價款,并接收該建設(shè)工程。建設(shè)工程竣工經(jīng)驗收合格后,方可交付使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格的,不得交付使用。
第二百八十條【勘察、設(shè)計人質(zhì)量責(zé)任】勘察、設(shè)計的質(zhì)量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設(shè)計文件拖延工期,造成發(fā)包人損失的,勘察人、設(shè)計人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)完善勘察、設(shè)計,減收或者免收勘察、設(shè)計費并賠償損失。第二百八十一條【施工人的質(zhì)量責(zé)任】因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的,發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。
經(jīng)過修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第二百八十二條【質(zhì)量保證責(zé)任】因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的,承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
第二百八十三條【發(fā)包人違約責(zé)任】發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的,承包人可以順延工程日期,并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。第二百八十四條【發(fā)包人原因致工程停建、緩建的責(zé)任】因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補或者減少損失,賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。
第二百八十五條【發(fā)包人的原因致勘察、設(shè)計、返工、停工或修改設(shè)計的責(zé)任】因發(fā)包人變更計劃,提供的資料不準(zhǔn)確,或者未按照期限提供必需的勘察、設(shè)計工作條件而造成勘察、設(shè)計的返工、停工或者修改設(shè)計,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照勘察人、設(shè)計人實際消耗的工作量增付費用。第二百八十六條【工程價款的支付】發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。
發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。
第二百八十七條【適用承攬合同的規(guī)定】本章沒有規(guī)定的,適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。
① 法律:《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國城市規(guī)劃法》、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》、《中華人民共和國環(huán)境保護法》、《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》。
② 行政法規(guī):《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》;《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》;《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》;《中華人民共和國土地管理法實施條例》。
③ 部門規(guī)章:《工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《注冊監(jiān)理工程師管理規(guī)定》、《建設(shè)工程監(jiān)理范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》、《建筑工程設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》、《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》、《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》、《建筑工程施工許可管理辦法》、《實施工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)監(jiān)督規(guī)定》、《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》、《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收備案管理暫行辦法》、《建設(shè)工程施工現(xiàn)場管理規(guī)定》、《建筑安全生產(chǎn)監(jiān)督管理規(guī)定》、《工程建設(shè)重大事故報告和調(diào)查程序規(guī)定》、《城市建設(shè)檔案管理規(guī)定》。
一、建設(shè)工程合同備案的法律規(guī)定建設(shè)工程合同備案的法律依據(jù)是《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》,還有一些是地方政府出臺的相關(guān)法規(guī)。
依據(jù) 《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第四十七條 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同;招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。訂立書面合同后7日內(nèi),中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)將合同送工程所在地的縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門備案。
中標(biāo)人不與招標(biāo)人訂立合同的,投標(biāo)保證金不予退還并取消其中標(biāo)資格,給招標(biāo)人造成的損失超過投標(biāo)保證金數(shù)額的,應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償;沒有提交投標(biāo)保證金的,應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。 招標(biāo)人無正當(dāng)理由不與中標(biāo)人簽訂合同,給中標(biāo)人造成損失的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)給予賠償。
二、簽訂建設(shè)工程合同的注意事項1、仔細閱讀使用的合同文本,掌握有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。目前簽訂建設(shè)工程施工合同,普遍采用建設(shè)部與國家工商局共同制定的gf-1999-0201《建設(shè)工程施工合同》示范文本。
該文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細閱讀和準(zhǔn)確理解“通用條款”十分重要。
因為這一部分內(nèi)容不僅注明合同用語的確切含義,引導(dǎo)合同雙方如何簽訂 “專用條款”,更重要的是當(dāng)“專用條款”中某一條款未作特別約定時,“通用條款”中的對應(yīng)條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定。2、嚴(yán)格審查發(fā)包人資質(zhì)等級及履約信用施工單位在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時,對發(fā)包人主體資格的審查是簽約的一項重要的準(zhǔn)備工作,它將不合格的主體排斥在合同的大門之外,將導(dǎo)致合同偽裝的坑穴和風(fēng)險隱患排除在外,為將來合同能夠得到及時、正確地改造奠定一個良好的基礎(chǔ)。
3、關(guān)于工期、質(zhì)量、造價的約定,是施工合同最重要的內(nèi)容“工期、質(zhì)量、造價”是建設(shè)工程施工永恒的主題,有關(guān)這三個方面的合同條款是施工合同最重要的內(nèi)容。1)實踐中關(guān)于工期的爭議多因開工、竣工日期未明確界定而產(chǎn)生。
開工日期有“破土之日”、“驗線之日”之說:竣工日期有“驗收合格之日”、“交付使用之日”、“申請驗收之日”之說。無論采用體積廉潔,均應(yīng)在合同中予以,并約定開工、竣工應(yīng)辦理在那些手續(xù)、簽署何種文件。
對中間交工的工程也應(yīng)按上述方法作出約定。2)根據(jù)國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》的規(guī)定,工程質(zhì)量監(jiān)督部門不再是工程竣工驗收和工程質(zhì)量評定的主體,竣工驗收將由建設(shè)單位組織勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位進行。
因此,合同中應(yīng)明確約定參加驗收的單位、人員,采用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),驗收程序,須簽署的文件及產(chǎn)生質(zhì)量爭議的處理辦法等。3)建設(shè)工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。
由于任何工程在施工過程中都不可避免設(shè)計變更、現(xiàn)場身份證和材料差價的發(fā)生,所以均難以“一次性包死,不作調(diào)整”。合同中必須對價款調(diào)整的范圍、程序、計算依據(jù)和設(shè)計變更、現(xiàn)場身份證、材料價格的簽發(fā)、確認作出明確規(guī)定。
4、對工程進度撥款和竣工結(jié)算程序做出詳細規(guī)定一般情況下,工程進度款按月付款或按工程進度撥付,但如何申請撥款,需報何種文件,如何審核確認撥款數(shù)額以及雙方對進度款額認識不一致時如何處理,往往缺少詳細的合同規(guī)定,引起爭議,影響工程施工。一般合同中對竣工結(jié)算程序的規(guī)定也較粗,不利操作。
因此,合同中應(yīng)特別注重撥款和結(jié)算的程序約定。三、工程承包人的責(zé)任義務(wù)是什么承包人建設(shè)工程承包人在合同履行過程中,應(yīng)承擔(dān)以下責(zé)任:(1)、按照合同約定的日期準(zhǔn)時進入施工現(xiàn)場,按期開工。
承包人按照合同約定的日期準(zhǔn)時進入施工現(xiàn)場,按期開工是確保按時竣工的第一步。承包人應(yīng)在進入施工現(xiàn)場前做好開工的一切前期工作,如施工方案、原材料、設(shè)備的采購、管理、使用、場地的平整、施工必備的水、電、道路的暢通等。
(2)、接受發(fā)包人的監(jiān)督。《合同法》第二百七十七條規(guī)定“發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下,可以隨時對作業(yè)進度、質(zhì)量進行檢查。”
(3)、確保建設(shè)工程質(zhì)量達到合同約定的標(biāo)準(zhǔn)。《合同法》第二百八十一條規(guī)定“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的,發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。
經(jīng)過修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任”。《合同法》第二百八十二條規(guī)定“因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的,承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”
(4)、發(fā)包人經(jīng)檢驗驗收未按期付款,承包人可以催告,經(jīng)催告仍不付款的,凡可折價、拍賣的工程,承包人可以訴請人民法院解決,確保自身利益不受損失。
建設(shè)工程施工合同糾紛特點 1、收案數(shù)逐年遞增。
如上文所述,隨著高速公路工程的開展,建設(shè)工程施工合同糾紛越來越多,收案數(shù)每年遞增。 2、涉及標(biāo)的大。
由于建筑工程施工合同糾紛往往涉及的是整個路段的工程款或者是整個路段的工程造價,案件涉及的標(biāo)的較大。 3、案件涉及法律關(guān)系復(fù)雜。
建筑工程施工合同糾紛涉及的法律關(guān)系往往較為復(fù)雜,涉及面很廣。首先,由于工程的復(fù)雜性,建設(shè)工程施工合同往往并不是單純的施工合同,經(jīng)常涉及到承包、轉(zhuǎn)包、分包等不同承包方式,合同性質(zhì)多樣化;其次,由于多種合同樣式,導(dǎo)致簽訂合同當(dāng)事人、承包人、實際施工人等可能分別不同,其在合同中的地位也不同,所承擔(dān)的責(zé)任也各有不同。
4、案件審理難度大,周期長。 由于建筑工程施工合同糾紛涉及的方面較多,法律關(guān)系復(fù)雜,導(dǎo)致審理難度較大。
同時,由于建筑工程施工合同糾紛往往涉及到專業(yè)的建筑類要求,如工程造價等,往往需要專業(yè)的鑒定機構(gòu)予以鑒定,無形中增長了此類案件的審理周期,也加大了法官的審理難度。 5、較為依賴鑒定結(jié)論。
由于此類案件往往涉及專業(yè)的建筑類問題,所以此類案件一半都需要聘請專業(yè)的鑒定機構(gòu)予以司法鑒定,然后根據(jù)鑒定結(jié)論去判定工程造價等專業(yè)類問題,審判結(jié)果較為依賴鑒定結(jié)論。 6、服判息訴率較低。
由于建筑工程施工合同糾紛涉及的利益較大,所以,此類案件往往很難調(diào)解,一般都是以判決結(jié)案。 而結(jié)案后,雙方當(dāng)事人也往往會由于利益的損失而上訴或者申請執(zhí)行,服判息訴率較低。
承攬合同諾、償、雙務(wù)、非要式合同具特征: 1.承攬合同完定工作并交付工作標(biāo)承攬合同承攬必須按照定作要求完定工作定作目工作程工作與單純提供勞務(wù)合同同處按照承攬合同所要完工作體力勞腦力勞;既物其財產(chǎn) 2.承攬合同標(biāo)物具特定性承攬合同滿足定作特殊要求訂立定作工作質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格、形狀等要求使承攬標(biāo)物特定化使同市場物品所區(qū)別滿足定作特殊需要 3.承攬工作具獨立性承攬自設(shè)備、技術(shù)、勞力等完工作任務(wù)受定作指揮管理獨立承擔(dān)完合同約定質(zhì)量、數(shù)量、期限等責(zé)任交付工作前標(biāo)物意外滅失或工作條件意外惡化風(fēng)險所造損失承擔(dān)責(zé)任故承攬完工作獨立性種獨立性受限制其承受意外風(fēng)險責(zé)任亦相應(yīng)減免 4.承攬合同具定身性質(zhì)承攬般必須自設(shè)備、技術(shù)、勞力等完工作并工作完承擔(dān)風(fēng)險承攬擅自承攬工作交給第三完且完工作程遭受意外風(fēng)險負責(zé) 承攬合同具種具體形式按照合同第251條規(guī)定承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作相應(yīng)類型合同 5.承攬合同諾合同、償合同、雙務(wù)合同 6.承攬合同強調(diào)履行協(xié)作性 7.承攬合同雙相互獨立責(zé)任主。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見》頒布時間 2002年8月5日,同時開始施行。
至今仍然有效。 附:《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見》 為了維護、規(guī)范建設(shè)工程市場經(jīng)濟秩序,正確審理建設(shè)工程合同糾紛案件,根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》的有關(guān)規(guī)定,結(jié)合審判實際經(jīng)驗,特作如下暫行規(guī)定。
訴訟主體 1.建設(shè)工程合同糾紛案件的當(dāng)事人通常為建設(shè)工程的發(fā)包人和承包人。人民法院應(yīng)根據(jù)不同的情況來具體確定該類糾紛案件當(dāng)事人的訴訟地位。
2.因拖欠工程款引起的糾紛,承包人將承包的建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包而由實際施工人起訴承包人的,可不將發(fā)包人列為案件的當(dāng)事人;承包人提出將發(fā)包人列為第三人,并對其主張權(quán)利而發(fā)包人對承包人又負有義務(wù)的,可將發(fā)包人列為第三人,當(dāng)事人根據(jù)不同的法律關(guān)系承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任;如轉(zhuǎn)包經(jīng)發(fā)包人同意,即屬合同轉(zhuǎn)讓,應(yīng)直接列發(fā)包人為被告。 3.因工程質(zhì)量引起的糾紛,發(fā)包人只起訴承包人,在審理中查明有轉(zhuǎn)包的,應(yīng)追加實際施工作共同被告,實際施工人與承包對工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。
4.施工人掛靠其他建筑施工企業(yè),并以被掛靠建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程合同,而被掛靠建筑施工企業(yè)不愿起訴的,施工人可作為原告起訴,不必將被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告。 5.施工人掛靠其他建筑施工企業(yè),并以被掛靠建筑施工企業(yè)的名義簽訂建筑工程合同而被起訴的,應(yīng)將施工人和被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告;被掛靠建筑施工企業(yè)對施工人因承攬的工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成發(fā)包人損失的,應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
6.兩個以上的承包人聯(lián)合承包工程,由其中一方與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛的,其他聯(lián)合承包工程的施工人應(yīng)列為共同的原被告。 7.兩個以上的法人、其他經(jīng)濟組織或個人合作建設(shè)工程,并對合作建設(shè)工程享有共同權(quán)益的,其中合作一方因與工程的承包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛的,其他合作建設(shè)方應(yīng)列為共同原被告。
合同效力 8.有下列情形之一的,所簽訂的建筑工程施工合同無效: (1)不具有經(jīng)營建筑活動主體資格的企業(yè)或個人; (2)沒有按國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃; (3)承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人; (4)承包人將其承包的全部建設(shè)工程肢解后,以分包名義轉(zhuǎn)包給第三人; (5)建設(shè)工程總承包人未經(jīng)建設(shè)單位同意,將承包工程中的部分工程分包; (6)分包單位將其承包的工程再分包或轉(zhuǎn)包。 9.有下列情形之一的,并以被掛靠建筑企業(yè)名義簽訂的建筑工程合同無效: (1)不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程; (2)資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程; (3)不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。
10.發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權(quán)證、無取得建筑工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)的“三無”工程建設(shè)施工合同,應(yīng)確認無效;但在審理期間已補辦手續(xù)的,應(yīng)確認合同有效。 11.發(fā)包人經(jīng)審查被批準(zhǔn)用地,并已取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證,只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的,不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認定所簽訂的建設(shè)施工合同無效。
12.違反《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的規(guī)定,超規(guī)模建設(shè)所簽訂的建設(shè)工程合同經(jīng)批準(zhǔn)可補辦手續(xù),且無違反其他法律規(guī)定的,應(yīng)確認合同有效。 13.對承包人超越建筑資質(zhì)等級簽訂的建設(shè)工程合同,如承包人具備《施工企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定的可上浮與建設(shè)項目的要求相符的等級條件,工程質(zhì)量符合設(shè)計要求并驗收合格的,可按有效合同處理,并以合同約定的建筑資質(zhì)等級結(jié)算工程款。
但嚴(yán)重超越本企業(yè)建筑資質(zhì)等級訂立的建設(shè)工程合同無效。 14.承包人跨省區(qū)或跨市承攬建設(shè)工程,但未辦理外來施工企業(yè)承包工程許可證手續(xù)而訂立的建設(shè)工程合同,應(yīng)責(zé)令承包人被辦有關(guān)手續(xù),并由有關(guān)行政部門按規(guī)定處理,而不應(yīng)據(jù)此認定合同無效。
15.對應(yīng)實行公開招標(biāo)的建設(shè)工程,發(fā)包人直接發(fā)包后,具備相應(yīng)資質(zhì)的承包人已開始履行合同的,不宜以建筑工程未實行公開招標(biāo)為由,認定所簽訂的建筑工程施工合同無效。 16.建筑工程合同中帶資、墊資和墊款承包工程的條款應(yīng)確認無效,對承包人帶資、墊資和墊款承建的工程,發(fā)包人應(yīng)支付該款相應(yīng)的利息。
外商投資建筑業(yè)企業(yè)依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定,在我國境內(nèi)帶資承包工程,合同中的帶資條款認定有效。 17.建設(shè)工程合同對工程款結(jié)算沒有約定或雖有約定,但發(fā)包人與承包人自行結(jié)算達成的結(jié)算協(xié)議有效。
屬國家投資建設(shè)的重大工程,并由國家對工程款結(jié)算依法進行管理的除外。 18.具備法人資格的承包人內(nèi)部分支機構(gòu),在其營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍內(nèi)對外簽訂的建設(shè)工程合同,應(yīng)視為承包人對其行為已授權(quán),其簽訂的合同有效,并應(yīng)以該承包人的建筑資質(zhì)等級結(jié)算工程款。
民事責(zé)任 19.發(fā)包人知道或應(yīng)當(dāng)知道承包人掛靠其他建筑企業(yè)仍與之簽訂建設(shè)工程合同的,應(yīng)對無效合同承擔(dān)相應(yīng)過錯責(zé)任。 20。
一、根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,適用專屬管轄的案件有以下三種: 第一,因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄; 第二,因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄; 第三,因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴...
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