一、我國離婚損害賠償制度的現(xiàn)狀

我國的離婚損害賠償制度首次確立于2001年4月28日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議修改的《婚姻法》，該法第四十六條規(guī)定：有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。建立離婚損害賠償制度是我國婚姻立法的一大進步，使法律從過去的維護形式正義轉(zhuǎn)向維護實質(zhì)正義，有利于在新形式下保護當(dāng)事人，特別是婦女的合法權(quán)益。建立離婚損害賠償制度，有利于矯正人們的過錯行為，減少輕率離婚，從而更好地維護婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定，促進社會和諧。。

為了正確審理婚姻家庭糾紛案件，指導(dǎo)司法實踐，最高人民法院分別于2001年12月24日、2003年12月25日、2011年7月4日公布了三個司法解釋。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》的第二十八條、第二十九條、第三十條對離婚損害賠償?shù)馁r償范圍、離婚損害賠償?shù)闹黧w、行使離婚損害賠償請求權(quán)的時間等方面進行了具體規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》第二十七條對在婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，當(dāng)事人如何行使離婚損害賠償請求權(quán)進行了規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（三）》第十七條對雙方均有過錯情形的處理進行了規(guī)定。最高院的三個司法解釋解決了離婚損害賠償制度在司法實踐操作層面的諸多難題，有利于發(fā)揮離婚損害賠償制度的功能與作用。 

二、離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾?/p>

（一）、重婚

重婚行為，是指有配偶者而與他人結(jié)婚或明知他人有配偶而與之結(jié)婚的行為，是嚴(yán)重侵害配偶權(quán)的行為。這種行為在刑法上構(gòu)成刑事犯罪，在民法上構(gòu)成侵害配偶權(quán)的行為，它是對婚姻契約最嚴(yán)重的違反，使無過錯方陷入精神痛苦，致使其精神利益受到損失。因此，因一方重婚而導(dǎo)致離婚的，無過錯方可請求離婚過錯損害賠償。

（二）、有配偶者與他人同居

有配偶者與他人同居行為，是指有配偶者與他人在一起生活，在一起起居、餐飲、進行性行為等，并且持續(xù)一定的時間，它是雙方持續(xù)、穩(wěn)定的共同生活。針對目前存在的“包二奶”的情況，為維護一夫一妻的婚姻制度，《婚姻法》規(guī)定因此種行為導(dǎo)致離婚的，無過錯方可請求損害賠償。

（三）、實施家庭暴力

實施家庭暴力，侵害的對象不僅僅是配偶的權(quán)利，還包括侵害其他家庭成員的合法權(quán)利，不僅使受害人受到身體上的損害，還可能在長期的暴力下造成精神的損害。對于因家庭暴力而離婚的，應(yīng)分別予以人身損害賠償和精神損害賠償。

（四）、虐待、遺棄家庭成員

虐待，是指以作為或不作為的形式，對家庭成員歧視、折磨、摧殘，使其在精神上、肉體上遭受損害的違法行為。虐待是對受害人人身權(quán)益的嚴(yán)重侵犯。夫妻一方有虐待家庭成員的行為，導(dǎo)致夫妻感情破裂的，無過錯方有權(quán)請求虐待行為人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

遺棄，是指家庭成員負有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)義務(wù)的一方，對需要贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)的另一方不履行義務(wù)的違法行為。夫妻一方有遺棄家庭成員的行為，足以滿足損害賠償事由的法定要求，不必構(gòu)成遺棄犯罪者才準(zhǔn)許請求損害賠償。

三、離婚損害賠償?shù)闹黧w及賠償時限

（一）、賠償主體

（1）無過錯配偶是離婚損害賠償關(guān)系的求權(quán)主體。從《婚姻法》第四十六條規(guī)定來看，離婚損害賠償請求權(quán)的主體只能是婚姻關(guān)系中的一方當(dāng)事人，即無法定過錯一方當(dāng)事人。

（2）義務(wù)主體。《婚姻法司法解釋（一）》規(guī)定，承擔(dān)離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體僅限于離婚訴訟當(dāng)事人的過錯方。

（二）、請求離婚損害賠償?shù)臅r限

根據(jù)《婚姻法司法解釋（一）》第二十九條和第三十條作出的規(guī)定：（1）人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，當(dāng)事人提出離婚損害賠償?shù)模挥柚С郑唬?）在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨請求離婚損害賠償?shù)模挥柚С郑唬?）無過錯方作為離婚案件的原告提出離婚損害賠償?shù)模仨氃陔x婚訴訟的同時提出，否則視為放棄；（4）無過錯方作為離婚訴訟的被告，如果不同意離婚，也沒有提出離婚損害賠償?shù)模梢栽陔x婚后一年內(nèi)單獨就此起訴；（5）無過錯方作為離婚訴訟的被告，在一審期間未提出離婚損害請求的，在二審期間提出的，人民法院經(jīng)過調(diào)解不成時，無過錯方可以在離婚后一年內(nèi)另行起訴。

另外，《婚姻法司法解釋（二）》第二十七條的規(guī)定：當(dāng)時人在婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以婚姻法四十六條的規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時已經(jīng)明確表示放棄該請求，或在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持。

四、我國離婚損害賠償制度的缺陷及完善建議

（一）關(guān)于請求權(quán)權(quán)利主體僅賦予無過錯方的問題

根據(jù)《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，只有無過錯方才有權(quán)請求損害賠償，有重大過失的一方無權(quán)提起損害賠償。這一規(guī)定有以下缺陷：第一，這一規(guī)定沒有完全考慮到家庭關(guān)系的特點。因為從實踐來看，家庭糾紛、婚姻關(guān)系的破裂往往不是一方的原因所致，而是多方原因或互為因果。而且過錯的概念在民法上有多種判斷標(biāo)準(zhǔn)，男方提出其妻子對其不關(guān)心，這在民法上也可以認為是過錯。如果受害人因其也具有此種輕微的過錯而不能提出賠償請求，因而便不能通過離婚過錯賠償制度得到賠償。第二，離婚損害賠償制度設(shè)定的目的是對受害人提供經(jīng)濟上的補救，對于“包二奶”、家庭暴力等的行為人加大經(jīng)濟成本。如果對受害人提出賠償請求的條件過于苛刻，則受害人很難提出請求，也就達不到該條款設(shè)計的目的。第三，“過錯”在民法上很難界定，目前學(xué)術(shù)界對婚姻法中所指的過錯存在三種觀點，即①無過錯是相對的，即只要沒有第四十六條規(guī)定的四種情形，就屬于無過錯；②只要一方的其它過錯行為對另一方構(gòu)成第四十六條規(guī)定的情形沒有直接的因果關(guān)系，那就是無過錯方；③無過錯應(yīng)當(dāng)是絕對的無過錯，即無過錯方的行為在客觀上不是違背法律和道德的要求。而第四十六條未將過錯進行明確規(guī)定，這就造成了司法實踐的困難，不利于保護受害人的合法權(quán)益。因此，建議將“無過錯方”改為“受害人”，受害人在提請離婚損害賠償時，不必考慮其是否存在過錯，可以賦予法官一定的自由裁量權(quán)，使其綜合考慮實際情況和客觀因素，確定損害賠償?shù)臄?shù)額。如果能認定雙方的過錯不互為因果，則由過錯方承擔(dān)完全賠償責(zé)任；如果能認定雙方的過錯相抵，則不必判令由何方承擔(dān)賠償責(zé)任，這樣比較合理。

（二）關(guān)于請求權(quán)權(quán)利主體僅適用于離婚的雙方當(dāng)事人

根據(jù)《婚姻法》第四十六條的規(guī)定和相關(guān)的司法解釋，離婚損害賠償請求權(quán)只限于離婚的雙方當(dāng)事人，而其他人即使權(quán)利受到侵害也不能提出此項請求，但該條（三）（四）兩項，即家庭暴力和虐待遺棄行為的對象是家庭成員。如果夫妻一方對其他家庭成員實施虐待遺棄，另一方因此要求離婚的，無過錯方不是直接的受害人，就不能以請求權(quán)人的身份提起損害賠償請求，這樣必然會使直接受害人即受家庭暴力和遭虐待、遺棄的其他家庭成員的權(quán)利受到侵害，也意味著法律將承認一人可以對他人的人身權(quán)享有權(quán)利，當(dāng)他人的人身權(quán)利受到侵害時，此人的權(quán)利也受到直接侵害，這種結(jié)果與傳統(tǒng)的侵權(quán)行為法是相悖的，也有悖于《民事訴訟法》的訴訟主體規(guī)則以及立法意圖。因此，要真正發(fā)揮離婚損害賠償制度的功效，就應(yīng)擴大損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體，不僅限于婚姻當(dāng)事人，還應(yīng)包括與婚姻當(dāng)事人雙方共同生活的、受婚姻過錯暴力侵害或虐待遺棄的其他家庭成員。

（三）關(guān)于重大過錯行為的范圍問題

我國《婚姻法》第四十六條以例示方式提出了四種法定過錯可以請求損害賠償，雖然使法律適用比較明確，但在現(xiàn)實生活中，情況是復(fù)雜的，僅限于四種法定情形是遠遠不夠的，范圍比較窄，且沒有兜底條款。如在實踐中，婚外性行為往往是導(dǎo)致夫妻感情破裂的重要因素，而通奸、嫖娼等行為并不屬于提出損害賠償?shù)姆秶沟霉竦暮戏?quán)益得不到有效的保護。因此，本文認為，應(yīng)在《婚姻法》中對離婚損害賠償作出原則性規(guī)定，擴大過錯范圍，并且規(guī)定兜底條款，增加“其他重大過錯行為”的概括性規(guī)定。同時，因下列行為而導(dǎo)致離婚的，也應(yīng)包括在離婚損害賠償?shù)倪m用情形之中：長期通奸的；一方嫖娼、賣淫的；通奸生子的；婚前一方有病、婚后傳染給對方的，或者由于配偶一方婚外性行為導(dǎo)致性病傳播并嚴(yán)重損害配偶身體健康的；因一方故意犯罪被判處長期徒刑導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的。

（四）關(guān)于離婚損害賠償?shù)倪m用范圍問題

離婚損害賠償是適用于訴訟離婚，還是適用于登記離婚，或者兩種形式都適用呢？法律沒有明確規(guī)定。本文認為，兩種形式都可適用，因為訴訟離婚和協(xié)議離婚是我國法律所確立的兩種解除婚姻關(guān)系的方式，無論夫妻選擇哪一種方式離婚都會產(chǎn)生同等的法律效力，離婚損害賠償責(zé)任的承擔(dān)也不應(yīng)受到婚姻關(guān)系解除方式的影響。另外，《婚姻法司法解釋（二）》也規(guī)定了這一點，但同時將無過錯方的訴訟時效規(guī)定為協(xié)議離婚后一年。

（五）關(guān)于離婚損害賠償制度實踐中的舉證問題

在司法實踐中，當(dāng)事人提出的離婚損害賠償請求，最終得到法院支持的比例很低，其中最重要的原因就是舉證難的問題。我國的離婚損害賠償制度要求進入司法程序后，依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定“誰主張，誰舉證”的原則，無過錯方負有證明對方有過錯行為的舉證責(zé)任。對此，可以考慮從法律上對無過錯方的舉證責(zé)任適當(dāng)放寬條件，或者在特定的情況下采用過錯推定原則，適用舉證責(zé)任倒置，如規(guī)定無正當(dāng)理由夜不歸宿的過錯方應(yīng)負舉證責(zé)任等。此外，證據(jù)中的書證、物證、加害人的自認、知情人的證言、居委會或村委會的證言、派出所的出警記錄等，均可作為無過錯方用來舉證的手段，這樣不僅可以避免因舉證難而阻礙受害人個人主張權(quán)利或?qū)崿F(xiàn)權(quán)利的情形，而且對于那些意欲實施過錯行為的婚姻當(dāng)事人也可以起到威懾的作用，進而達到預(yù)防違法，真正實現(xiàn)設(shè)立離婚損害賠償救濟制度的立法目的。

(六)關(guān)于離婚損害賠償中第三者的責(zé)任承擔(dān)問題

《婚姻法》及其相關(guān)的司法解釋規(guī)定過錯方是承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任的義務(wù)主體，而不包括第三者，那么第三者究竟應(yīng)否作為賠償義務(wù)主體呢？我認為第三者應(yīng)當(dāng)和過錯人承擔(dān)連帶責(zé)任，在理論上，配偶權(quán)的絕對性質(zhì)決定可配偶以外的任何人都是配偶權(quán)的義務(wù)主體，若第三者侵害了合法婚姻關(guān)系中無過錯方的配偶權(quán)，受害人有權(quán)向其主張損害賠償。楊立新教授認為“在重婚和與他人同居的侵害配偶權(quán)的損害賠償關(guān)系中，是完全可以向重婚和同居的對方請求損害賠償?shù)模驗樗麄兪沁@一侵權(quán)行為的共同加害人，構(gòu)成共同侵權(quán)行為，有責(zé)任賠償受害人的損失。從婚姻法和刑法的關(guān)系看，犯罪行為一定是違法行為。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，重婚是一種犯罪行為，犯罪主體包括有配偶者和第三人，既然第三人的行為都要承擔(dān)刑事責(zé)任了，為什么只要求有配偶者承擔(dān)民事責(zé)任而不追究第三者的民事責(zé)任呢？這顯然是不合法理的。要求第三者承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任符合民意，是形勢的需要。在現(xiàn)實生活中，許多婚姻關(guān)系的破裂都是由于第三者的插足造成的，如果不追究第三者的賠償責(zé)任，一方面不符合民意，另一方面是對第三者此種行為的縱容，不利于社會風(fēng)氣。需要指出的是，婚外第三人對受害人承擔(dān)損害賠償責(zé)任以其行為有過錯為前提，即必須是第三人明知對方有配偶還與之重婚或同居，若第三人主觀上無過錯，則不應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)“誰主張誰舉證”的舉證原則，無過錯方配偶應(yīng)就第三人的侵權(quán)行為承擔(dān)舉證責(zé)任，而第三人如要證明自己主觀上無過錯則要提出相應(yīng)的證據(jù)，否則要承擔(dān)不利于自己的法律后果。另外，受害方既可以在離婚案件中對過錯方配偶和第三者提出共同損害賠償請求，在原諒過錯方配偶并愿意保持婚姻關(guān)系的前提下，也可單獨對第三者提出侵害配偶權(quán)的精神損害賠償。

作者：盧小偉