一、查處商業(yè)賄賂行為的相關(guān)規(guī)定

　　《反不正當(dāng)競爭法》第8條規(guī)定：經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處;對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。

　　經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入帳。

　　《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》

　　國家工商行政管理局關(guān)于以賄賂手段承包建筑工程項目定性處理問題的答復(fù)：

　　一、《反不正當(dāng)競爭法》第二條第三款中的“營利性服務(wù)”，是指以有償提供勞務(wù)、技術(shù)、設(shè)施、信息、資金、產(chǎn)權(quán)及其他利益或條件等為主要特征的經(jīng)營活動。建筑施工企業(yè)承包建筑工程項目，是以其勞務(wù)、技術(shù)、設(shè)施等來完成建設(shè)單位委托的建筑工程項目，并以此獲取報酬的經(jīng)營行為，其性質(zhì)屬于提供營利性服務(wù)，建筑施工企業(yè)屬于《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)范的經(jīng)營者。

　　二、建筑施工企業(yè)為承包建筑工程項目，直接或假借其他名義給付建設(shè)單位財物的行為，不正當(dāng)?shù)嘏艛D了其他競爭對手，擾亂了建筑市場的競爭秩序，構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》第八條和國家工商行政管理局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》所禁止的不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)當(dāng)依法予以查處。

　　國家工商行政管理局對《關(guān)于國家工商局關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定的有關(guān)條款是否超出反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的請示》(蘇工商〔2000〕88號)的答復(fù)：

　　一、《反不正當(dāng)競爭法》第八條規(guī)定“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品”，其中所指的賄賂既包括行賄也包括受賄。對于有關(guān)當(dāng)事人在商品購銷中收受賄賂的行為，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照《反不正當(dāng)競爭法》的有關(guān)規(guī)定和國家工商行政管理局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》進行查處。

　　二、“帳外暗中”是構(gòu)成回扣的必要條件而不是構(gòu)成其他商業(yè)賄賂行為的必要條件。

　　國家工商行政管理局關(guān)于旅行社或?qū)в稳藛T接受商場支付的“人頭費”、“停車費”等費用定性處理問題的答復(fù)：

　　《反不正當(dāng)競爭法》第八條禁止經(jīng)營者為銷售或購買商品而采用財物或其他手段進行賄賂的行為，其實質(zhì)是禁止經(jīng)營者以不正當(dāng)?shù)睦嬉T交易。經(jīng)營者無論將這種利誘給予交易對方單位或個人，還是給予與交易行為密切相關(guān)的其他人，也不論給予或收受這種利益是否入帳，只要這種利誘行為以爭取交易為目的，且影響了其他競爭者開展質(zhì)量、價格、服務(wù)等方面的公平競爭，就構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》第八條禁止的商業(yè)賄賂。

　　商場為吸引旅行社和導(dǎo)游人員組織旅行團到商場購物，按旅行團人數(shù)以“人頭費”、“停車費”等名義或按游客購物成交額的一定比例給付旅行社或?qū)в稳藛T一定的財物，屬于以不正當(dāng)利益爭取交易，給予方和收受方均違反了《反不正當(dāng)競爭法》第八條的規(guī)定，構(gòu)成商業(yè)賄賂行為，應(yīng)當(dāng)依法予以查處。

　　國家工商行政管理局關(guān)于醫(yī)院給付醫(yī)生CT“介紹費”等是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為的答復(fù)：

　　醫(yī)院以給付“介紹費”、“處方費”等各種名目的費用為手段，誘使其他醫(yī)院醫(yī)生介紹病人到本院做CT檢查或者其他檢查的行為，構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》第八條和國家工商行政管理局《關(guān)于禁商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》所禁止的不正當(dāng)競爭行為。這種行為不僅損害醫(yī)療服務(wù)秩序，而且極易增加公費醫(yī)療、勞保醫(yī)療單位及患者的負(fù)擔(dān)，應(yīng)當(dāng)依法予以查處。

　　國家工商行政管理局關(guān)于以收買瓶蓋方式推銷啤酒的行為定性處理問題的答復(fù)：

　　啤酒公司以給付現(xiàn)金等方式向酒店服務(wù)員回收啤酒瓶蓋，誘使酒店服務(wù)員向顧客推銷其產(chǎn)品，實質(zhì)是經(jīng)營者為銷售商品，采用給予財物的方式賄賂對其商品銷售有直接影響的人。其行為在一定程度上排擠了其他經(jīng)營者，也極易限制消費者的選擇權(quán)，損害消費者合法權(quán)益，擾亂正常市場競爭秩序，構(gòu)成了《反不正當(dāng)競爭法》第八條和國家工商行政管理局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第二條所禁止的商業(yè)賄賂行為，應(yīng)當(dāng)依法予以查處。

　　國家工商行政管理局關(guān)于醫(yī)院非法收受保險公司給予的“勞務(wù)費”定性處理問題的答復(fù)：

　　非法收受經(jīng)營者給予的財物并為其牟取交易機會的行為，屬于《反不正當(dāng)競爭法》第八條和國家工商行政管理局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》所禁止的商業(yè)賄賂行為。

　　醫(yī)院違反國家有關(guān)規(guī)定從事保險代理業(yè)務(wù)，收取保險公司給予的“勞務(wù)費”，利用自己的便利條件為保險公司向患者推銷保險，屬于非法收受經(jīng)營者給予的財物并為其牟取交易機會的行為。醫(yī)院無論是否將收取的“勞務(wù)費”入帳，其行為均違反了《反不正當(dāng)競爭法》第八條和國家工商行政管理局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》，構(gòu)成商業(yè)賄賂行為，應(yīng)當(dāng)依法予以查處。

　　二、商業(yè)賄賂行為常見的表現(xiàn)形式

　　(一)給予或收受回扣

　　回扣是指經(jīng)營者銷售商品、提供服務(wù)時在賬外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人一定比例的商品、服務(wù)價款。回扣是商業(yè)賄賂行為中的一種最為常見、也最典型的形態(tài)，它有兩個特點：一是“賬外暗中”，是指未在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費收支的財務(wù)賬上按照財務(wù)會計制度規(guī)定明確如實記載，包括不記入財務(wù)賬、轉(zhuǎn)入其他財務(wù)賬或者做假賬等。二是按商品(服務(wù))的一定比例來折算。如果送的不是現(xiàn)金，而是財物，只要是按照比例來折算的，就可以認(rèn)定為回扣。回扣的給付對象多數(shù)是對方單位或?qū)Ψ絾挝坏闹鞴苋藛T、經(jīng)辦人員，但有時也可能是促成交易的其他人員。

　　(二)假借廣告費、宣傳費、促銷費、咨詢費、贊助費等名義給付或者收受各種經(jīng)濟利益

　　這是僅次于回扣以外的一種較為常見的賄賂手段。它與回扣的區(qū)別在于：它不一定是與商品(服務(wù))價款掛鉤，可以發(fā)生在交易行為的各個階段。帳外暗中是購成回扣的要件，但不是商業(yè)賄賂的要件。正因為回扣是商業(yè)賄賂的一種，但不是唯一一種，因而在商業(yè)賄賂行為的認(rèn)定上，不必把帳外暗中作為必要要件，這在大型超市、賣場領(lǐng)域比較多見。供應(yīng)商通過支付事實上并未發(fā)生業(yè)務(wù)的廣告費、咨詢費、宣傳費等獲取在商場的銷售權(quán)，排擠掉其他競爭對手，獲取獨家銷售權(quán)。

　　(三)以報銷各種費用、提供旅游、娛樂等方式進行商業(yè)賄賂

　　為了籠絡(luò)對方經(jīng)辦人員，加強感情投資，同時也為了更好地規(guī)避法律，經(jīng)營者還采用錢財以外的方式間接賄賂。如一醫(yī)療設(shè)備公司以考察為名，邀請醫(yī)院相關(guān)人員到國外旅游，全部費用由其負(fù)擔(dān)。

　　(四)違規(guī)附贈現(xiàn)金、物品行為

　　附贈是指經(jīng)營者在市場交易中，為引誘交易相對人與之發(fā)生交易，附帶性地向后者提供現(xiàn)金和物品的行為。提供贈品的是經(jīng)營者，接受贈品的是作為交易相對人的另一方經(jīng)營者或消費者。贈品隨商品附贈，附贈品包括現(xiàn)金和物品，伴隨商品交易的完成同商品一起給付購買方。

　　在我國法律允許的范圍內(nèi)，經(jīng)營者對消費者的附贈是合法的。經(jīng)營者之間在商品交易中贈送小額廣告禮品的行為也是符合商業(yè)慣例和法律規(guī)定的。但是除小額廣告禮品外，法律禁止經(jīng)營者之間的附贈。一些經(jīng)營者在經(jīng)營中經(jīng)常采取的贈送汽車、上網(wǎng)卡、購物券等方式，違反了誠實信用原則，屬于商業(yè)賂行為。

　　(五)非法傭金

　　傭金是指經(jīng)營者在市場交易中給予為其提供服務(wù)的具有合法經(jīng)營資格的中間人的勞務(wù)報酬。收受非法傭金主要表現(xiàn)為暗中給予，雙方都不入賬，中間人一般沒有合法的經(jīng)營資格，也就是說中間人沒有營業(yè)執(zhí)照或者營業(yè)執(zhí)照上沒有相應(yīng)的經(jīng)營范圍，即使入賬，也不記入“勞務(wù)收入”科目，而記入“其他收入”科目。比較明顯的是，保險公司以勞務(wù)費的名義給不具備保險代理資格的單位支付費用。

　　另外，以給付回扣等商業(yè)賄賂手段推銷質(zhì)次價高或者假冒偽劣商品，也是《反不正當(dāng)競爭法》所要調(diào)整的內(nèi)容，對此種行為要一并處罰。

　　三、關(guān)于調(diào)查取證

　　一是注重證據(jù)的取得和印證。沒有證據(jù)就無法證明當(dāng)事人存在商業(yè)賄賂行為。在商業(yè)賄賂案件中，財務(wù)查帳至關(guān)重要，大部分都可以從行賄方式或受賄方的帳冊中發(fā)現(xiàn)蛛絲馬跡。但商業(yè)賄賂行為方式多樣并且互相交織在一起，財務(wù)處理手法也很狡猾，有的不入帳，有的不入正規(guī)帳，還有的做假帳，這就要求辦案人員精通財務(wù)，熟悉會計法律法規(guī)和帳務(wù)處理。

　　(1)行賄方當(dāng)事人的帳務(wù)處理。行賄方的支出一般有：記入銷售費用科目;記入固定資產(chǎn)科目;記入往來款科目。由于商業(yè)賄賂大多要現(xiàn)金支付，所以，行賄方往往采用虛開的勞務(wù)費發(fā)票、餐飲發(fā)票或假發(fā)票入帳來套取現(xiàn)金，然后用套取的現(xiàn)金進行賄賂。也有的是套取實物，行賄方在固定資產(chǎn)科目中列支，但實物不是自用而是返回給交易對方;實在無法采取入帳的，就掛在往來款科目中，等待時機再調(diào)整。

　　(2)受賄方的帳務(wù)處理。受賄方一般是不入帳;雖入帳但不是法定帳或不是法定科目。因此，我們在查帳時要細(xì)心核查，甑別真假。必要時，可以委托會計師事務(wù)所進行審計。同時，要注意受賄方和行賄方證據(jù)之間的印證。

　　二是注重調(diào)查的方法。要重點圍繞資金的具體流向和財務(wù)處理方式進行調(diào)查，還要根據(jù)不同類型的商業(yè)賄賂行為采取不同的調(diào)查方法。例如，在發(fā)案初期，要根據(jù)不同的查處對象和行業(yè)特點，研究確定最佳的行動時機和方法，盡可能掌握當(dāng)事人商業(yè)賄賂行為的最直接證據(jù)。在檢查時，要合理調(diào)集人員，有一兩名懂電腦知識和財務(wù)知識的人員參與，便于對重要的電腦資料和財務(wù)資料現(xiàn)場拷貝、打印、取證。

　　三是注重合法與違法的界定。在查處商業(yè)賄賂案件過程中，要慎重判斷，注意不能把所有的財物給付行為一概論之為商業(yè)賄賂而加以禁止。現(xiàn)行法禁止的是經(jīng)營者之間的附贈，對于向一般消費者消費過程中的附贈，法律法規(guī)并未禁止。因此，商場的買一送一行為不能認(rèn)為是商業(yè)賄賂。商場向供應(yīng)商收取的合理進店費、實際發(fā)生的宣傳費等也不宜認(rèn)定是商業(yè)賄賂行為。

　　四是注重處罰適當(dāng)。法律規(guī)定，對實施商業(yè)賄賂行為不構(gòu)成犯罪的，由監(jiān)督檢查部門對商業(yè)賄賂雙方當(dāng)事人一并處理，根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收。在實際執(zhí)法中，要根據(jù)情節(jié)輕重，分清索賄與被迫行賄、主動行賄與受賄的責(zé)任分擔(dān)，重點打擊利用優(yōu)勢地位索取賄賂、以排擠競爭對手為目的的賄賂行為，維護公平競爭的市場秩序。在認(rèn)定并沒收違法所得時，要實事求是，依法計算雙方當(dāng)事人因?qū)嵤┥虡I(yè)賄賂行為而取得的利益。對行賄方，則應(yīng)當(dāng)扣除成本費用，不能隨意夸大或者減少。

　　五是注重借助社會力量。商業(yè)賄賂在很多情況下，是一對一的地下活動，單靠工商部門的力量很難取證。在掌握初步證據(jù)后，不一定要急于強攻當(dāng)事人，而是及時與政府、紀(jì)委、公安、檢察院等部門溝通，尋求他們的支持和幫助，通過多方施加壓力，使當(dāng)事人消除僥幸心理。有時還可以通過新聞輿論等方式予以曝光，從社會反饋信息中獲取必要的證據(jù)。

　　四、對商業(yè)賄賂認(rèn)識存在的幾大誤區(qū)

　　(一)認(rèn)為記入財務(wù)賬的就不是商業(yè)賄賂

　　商業(yè)賄賂的賬外暗中有三種表現(xiàn)，包括不記入財務(wù)賬、轉(zhuǎn)入其他財務(wù)賬或者做假賬。也就是說，即使記入財務(wù)帳，但沒有在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)性收支的財務(wù)賬上按照財務(wù)會計制度規(guī)定明確如實記載，也屬于商業(yè)賄賂。

　　(二)認(rèn)為有合同約定，雙方自愿的不屬于商業(yè)賄賂。

　　有人行為，回扣行為，如果雙方有口頭或書面合同約定，那么它完全是當(dāng)事人之間的一種民事行為，按照“契約自由”的原則，政府不應(yīng)干預(yù)。但是，我國憲法明確規(guī)定，行為自由的前提必須要遵守憲法和有關(guān)法律的規(guī)定。商業(yè)賄賂行為提高了商品的成本和價格，損害了消費者的利益，形成不正當(dāng)競爭;損害了其他經(jīng)營者的正當(dāng)利益，妨害公平競爭;擾亂了社會經(jīng)濟秩序，違背了公認(rèn)的商業(yè)道德和自愿、平等、公平、誠實信用的原則。

　　(三)認(rèn)為是“國際慣例”，不屬于商業(yè)賄賂

　　在中國入世以后，很多經(jīng)營者動不動就以“國際慣例”為借口，將經(jīng)營中的種種違法行為美其名曰是“國際慣例”。認(rèn)為對他們的查處并不是他們的錯，而是中國的法律相對滯后，是中國現(xiàn)有的法律沒有與WTO規(guī)則全面接軌的緣故。比如超市收“進場費”的問題，他們認(rèn)為這在目前的美國、日本很流行，中國也應(yīng)接受這種做法。

　　其實，判定“進場費”是否屬于商業(yè)賄賂，關(guān)鍵并不在于它是否屬于“國際慣例”，而是這種收入是否如實入帳，沖減進貨成本。如果將它計入“其他收入”或雙方都不入賬，自然屬于商業(yè)賄賂，這筆費用最終會轉(zhuǎn)嫁到消費者頭上。入世前后，根據(jù)世貿(mào)組織的有關(guān)規(guī)則，中國全面地修訂了一系列法律。我國有關(guān)部門表示，處理有關(guān)案件，必須要以中國現(xiàn)有的法律法規(guī)為準(zhǔn)，WTO的有關(guān)規(guī)則不能成為定案的依據(jù)。同樣的，“進場費”這些所謂的“國際慣例”也必須遵守中國的有關(guān)法律法規(guī)。

　　五、關(guān)于商業(yè)賄賂案件的移送問題

　　現(xiàn)行刑法沒有專門的“商業(yè)賄賂罪”罪名，對于商業(yè)賄賂犯罪行為，涉及的罪名有兩個，即刑法第163條規(guī)定的“公司、企業(yè)人員受賄罪”和第164條規(guī)定的“對公司、企業(yè)人員行賄罪”。為了嚴(yán)厲打擊商業(yè)賄賂，對構(gòu)成犯罪的商業(yè)賄賂行為要嚴(yán)格按照《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》和《行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》的規(guī)定，在對案件進行行政處罰后，及時移交公安機關(guān)調(diào)查處理。

　　《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第8條規(guī)定：公司、企業(yè)人員受賄案(刑法第163條)公司、企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，或者在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有，數(shù)額在五千元以上的，應(yīng)予追訴。

　　第9條規(guī)定：對公司、企業(yè)人員行賄案(刑法第164條)

　　為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)的工作人員以財物，個人行賄數(shù)額在一萬元以上的，單位行賄數(shù)額在二十萬元以上的，應(yīng)予追訴。