摘自 | 法信

春節(jié)期間走親訪友、禮尚往來已成為民俗，但如果國(guó)家工作人員在過節(jié)期間接受他人饋贈(zèng)，是禮尚往來還是受賄？本期小編通過相關(guān)裁判規(guī)則，為大家梳理受賄罪與饋贈(zèng)行為的界限

裁判規(guī)則

1、國(guó)家工作人員收受他人為了繼續(xù)保持業(yè)務(wù)關(guān)系和對(duì)以往的業(yè)務(wù)表示“感謝”給予的錢款，構(gòu)成受賄——施洪俊受賄案

案例要旨：國(guó)家工作人員收受他人為了繼續(xù)保持業(yè)務(wù)關(guān)系和對(duì)以往的業(yè)務(wù)表示“感謝”給予的錢款，并非正常的人情往來，完全是權(quán)錢交易，是一種受賄行為。

案號(hào)：（2006）壇刑初字第240號(hào)

審理法院：江蘇省金壇市人民法院

來源：江蘇省參閱案例

2、國(guó)家工作人員收受明顯超出正常范圍的與職務(wù)有關(guān)的人情禮金的，構(gòu)成受賄罪——許遵見貪污、受賄案

案例要旨：甄別受賄行為與正常人情往來，應(yīng)根據(jù)雙方之間人際交往是否與職務(wù)聯(lián)系，是否合乎常理，相互間的往來是否對(duì)等，以及通常情況下，普通人的行為和認(rèn)知等經(jīng)驗(yàn)法則來確定。

案號(hào)：（2013）河刑重字第1號(hào)

審理法院：山東省東營(yíng)市河口區(qū)人民法院

來源：《人民法院案例選》2015年第4輯（總第94輯）

3、被告人收受他人給予的基于其謀取非法利益的回報(bào)的行為構(gòu)成受賄罪——郭政民收受外商賄賂案

案例要旨：為謀取非法利益多次向國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員送財(cái)物的，不屬于禮尚往來，系行賄，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員接受回報(bào)的，構(gòu)成受賄罪。

審理法院：貴州省高級(jí)人民法院

來源：《人民法院案例選》1995年第2輯

4、利用職務(wù)便利收受節(jié)日禮金構(gòu)成受賄罪——潘定平受賄案

案例要旨：行賄人在國(guó)家工作人員任職期間，利用其職務(wù)形成的便利條件而送禮金希望得到關(guān)照，受賄人在明知的情況下仍非法收受行賄人財(cái)物，客觀上形成了以權(quán)換利的關(guān)系，符合受賄罪的特征，構(gòu)成受賄罪。

審理法院：云南省昭通市中級(jí)人民法院

來源：《人民司法·案例》2010年第16期

5、國(guó)家工作人員接受他人贈(zèng)與物品明顯超出人情往來正常范圍的，可構(gòu)成受賄罪——包志忠受賄、非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)案

案例要旨：行為人身為國(guó)家工作人員，接受他人贈(zèng)與的物品明顯超出朋友正常禮尚往來范圍的，可構(gòu)成受賄罪。

審理法院：上海市高級(jí)人民法院

來源：《人民司法·案例》2009年第8期

專家觀點(diǎn)

1、過節(jié)送紅包與受賄的界限應(yīng)結(jié)合是否與他人謀利益這一要件進(jìn)行認(rèn)定

逢年過節(jié)，有些領(lǐng)導(dǎo)干部收受下級(jí)或其他人的“紅包”，雙方在送或收受時(shí)并不涉及權(quán)錢交易。對(duì)此有不同看法：

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，單位或個(gè)人給他人財(cái)物，不是因?yàn)橛H友關(guān)系互贈(zèng)禮品，而是因?yàn)楹笳叩穆毼弧⒌匚煌罢哂欣﹃P(guān)系，是“用得著的人”，雖然在送財(cái)物時(shí)沒有提出為自己謀取利益的要求，實(shí)際上，是希望以此取得后者的好感，日后需要時(shí)可以給予必要的關(guān)照。同時(shí)，對(duì)于接受者而言，其對(duì)于送者的意圖也是十分清楚的，雖未明確表示許諾為對(duì)方謀取利益，但是雙方“心照不宣”，實(shí)際上是“以權(quán)力為支點(diǎn)的特殊交易”。因此，對(duì)于這種情況應(yīng)認(rèn)定為受賄罪。

也有觀點(diǎn)認(rèn)為，即使被告人收受他人財(cái)物與本人職務(wù)有直接關(guān)系，即其職務(wù)所具有的為他人謀取利益的能力，是促使他人送財(cái)物的基礎(chǔ)，但是按照現(xiàn)行法律規(guī)定，非法收受他人財(cái)物，必須同時(shí)具備為他人謀取利益的，才能構(gòu)成受賄罪。既然雙方在進(jìn)行財(cái)物的收受之時(shí)沒有一方利用職務(wù)之便為對(duì)方謀取利益的約定，認(rèn)定為受賄罪是于法無(wú)據(jù)的。

還有觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)具體分析：在排除雙方存在深厚交情的情況下，如果行為人對(duì)送禮人的具體請(qǐng)托事項(xiàng)及所送的財(cái)物沒有明顯表示反對(duì)的，可以認(rèn)定構(gòu)成受賄罪；反之，行為人明顯表示反對(duì)的，就不能認(rèn)定構(gòu)成受賄罪。

筆者認(rèn)為，作為受賄罪，“為他人謀取利益”是其主觀要件，這在理論界已達(dá)成共識(shí)。從罪刑法定角度講，要認(rèn)定某人構(gòu)成受賄罪，就必須有證據(jù)證明其主觀上有“為他人謀取利益”的目的?！斗ㄔ杭o(jì)要》（注：《法院紀(jì)要》即《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》。）第三條第三項(xiàng)規(guī)定：“為他人謀取利益包括承諾、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)三個(gè)階段的行為。只要具有其中一個(gè)階段的行為，如國(guó)家工作人員收受他人財(cái)物時(shí)，根據(jù)他人提出請(qǐng)托事項(xiàng)，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)而收受其財(cái)物的，視為承諾為他人謀取利益?！?/p>

《法院紀(jì)要》是把“為他人謀取利益”作為行為要件來看待，最低得有承諾行為，其更為嚴(yán)格，目的在于遏制客觀歸罪。在行為人沒有明確的承諾表示時(shí)，要認(rèn)定其收受錢財(cái)行為構(gòu)成受賄罪，就必須能夠證明其明知對(duì)方有具體請(qǐng)托事項(xiàng)。這已是一個(gè)最低的證明要求。從理論上來講，如果明知對(duì)方有具體請(qǐng)托事項(xiàng)而收受他人錢財(cái)，這足以表明行為人有為他人謀取利益之目的，根本無(wú)須明確的承諾表示。這就是心照不宣。當(dāng)然，這里的前提是明知對(duì)方有具體的請(qǐng)托事項(xiàng)，而不是“對(duì)對(duì)方所送的錢財(cái)沒有明確的反對(duì)”。（摘自《論受賄犯罪司法認(rèn)定中的幾個(gè)問題》，作者：?jiǎn)蚊瘛⒅芎椴?，載《當(dāng)代法學(xué)》2006年第6期）

2.《商業(yè)賄賂意見》關(guān)于賄賂與饋贈(zèng)界限的規(guī)定適用于其他賄賂犯罪案件

我國(guó)是文明古國(guó)，禮儀之邦。親朋好友之間禮尚往來，通常會(huì)伴有財(cái)物或禮品饋贈(zèng)，這是聯(lián)絡(luò)感情的正當(dāng)行為。受賄罪中的非法收受他人財(cái)物與接受饋贈(zèng)、禮品有時(shí)候在表面上頗為相似，司法實(shí)踐中人情往來也常常成為行為人否認(rèn)受賄的借口。劃清二者之間的界限，對(duì)于區(qū)分罪與非罪具有重要意義。2008年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第10條專門就此指出：辦理商業(yè)賄賂犯罪案件，要注意區(qū)分賄賂與饋贈(zèng)的界限。主要應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下因素全面分析、綜合判斷：

（1）發(fā)生財(cái)物往來的背景，如雙方是否存在親友關(guān)系及歷史上交往的情形和程度；

（2）往來財(cái)物的價(jià)值；

（3）財(cái)物往來的緣由、時(shí)機(jī)和方式，提供財(cái)物方對(duì)于接受方有無(wú)職務(wù)上的請(qǐng)托；

（4）接受方是否利用職務(wù)上的便利為提供方謀取利益。該司法解釋雖然是針對(duì)商業(yè)賄賂案件而作出的，但在辦理其他賄賂犯罪案件時(shí)，也可以結(jié)合上述四個(gè)方面的因素，綜合把握受賄罪與接受饋贈(zèng)、禮品的界限。（摘自《貪污賄賂犯罪認(rèn)定實(shí)務(wù)與案例解析》，李文峰著，中國(guó)檢察出版社2011年版）

3、區(qū)分受賄與接收饋贈(zèng)應(yīng)綜合考慮財(cái)物的大小、送財(cái)?shù)姆绞降榷鄠€(gè)因素

受賄與接受饋贈(zèng)的相同之處，就是接受財(cái)物。但受賄是以權(quán)力為條件來接受財(cái)物，對(duì)社會(huì)、國(guó)家政權(quán)有嚴(yán)重危害，而接受饋贈(zèng)并非出于謀求不正當(dāng)利益，與對(duì)方行使職權(quán)無(wú)關(guān)，是民事法律行為，對(duì)社會(huì)沒有危害性。具體來說，要正確區(qū)分受賄與接受饋贈(zèng)的界限，實(shí)踐中應(yīng)著重把握以下六點(diǎn)：

第一，所送財(cái)物的數(shù)量、價(jià)值大小。在饋贈(zèng)情況下，個(gè)人之間一般所給付的財(cái)物數(shù)額相對(duì)較小，而在受賄的情況下給付的財(cái)物數(shù)額一般較大。如果給予財(cái)物的數(shù)額明顯大于給予人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力或者明顯超過社會(huì)上人情往來的習(xí)慣數(shù)額，就有可能構(gòu)成行賄。

第二，送財(cái)物的方式。一般來講，受賄是不可公開的行為，受賄過程是在非公開場(chǎng)合“悄悄地”暗箱操作的，不敢公開“曝光”，具有隱蔽性。而饋贈(zèng)是可以公開的，往往是在公開場(chǎng)合進(jìn)行。

第三，贈(zèng)送和接受財(cái)物的心態(tài)。在饋贈(zèng)情況下，送者不講條件，不追求收受人行使職權(quán)回報(bào)，而收受者坦然，不感到內(nèi)疚。在受賄情況下，送者的動(dòng)機(jī)是為了謀求收受者行使職權(quán)為其謀利，而收受者也對(duì)此“心照不宣”。

第四，送者與被送者之間的關(guān)系。受賄者必然是有一定職權(quán)的公務(wù)人員，而饋贈(zèng)的對(duì)象卻不一定是有職權(quán)的公務(wù)人員，也可以是一般公民。但還應(yīng)考查二人是否屬于親戚，或者平時(shí)交往較多的朋友，或者常常有互相饋贈(zèng)往來。饋贈(zèng)往往有“淵源”，受賄大多是突然的，一兩次就了斷了，少部分有時(shí)也有“淵源”。

第五，送者與收受者對(duì)行為的判斷性。在送財(cái)物的過程中，行賄者往往提出或暗示收受者利用職權(quán)幫忙之意，即便送者假借其他之意或什么也沒有說，相互之間對(duì)送財(cái)物行為的性質(zhì)也有一定的判斷力。

第六，贈(zèng)送人贈(zèng)送時(shí)有無(wú)利益要求，該利益要求與對(duì)方職務(wù)有無(wú)關(guān)系。贈(zèng)送財(cái)物前后，贈(zèng)送人有無(wú)從被贈(zèng)送人那里得到利益好處。對(duì)上述幾點(diǎn)要全面分析、綜合判斷，確定行為人主觀動(dòng)機(jī)目的，確認(rèn)有無(wú)權(quán)錢交易，以準(zhǔn)確認(rèn)定二者關(guān)系。（摘自《試論受賄與接受饋贈(zèng)的司法認(rèn)定》，作者：薛曉衛(wèi)，《人民檢察》2005年第16期）