基本案情

小李是某高校應屆本科畢業生，2021年3月10日與四川省某私立中學簽訂了《普通高等學校畢業生就業協議書》。就業協議約定，如果小李違約或者畢業后未到單位報到的，應向單位支付違約金5萬元。2021年3月28日，小李因被一公辦中學面試錄用，于是向私立中學提出解除就業協議。如果私立中學根據協議的約定要求小李支付5萬元違約金，能否得到法院的支持。

法律評析

一、就業協議的性質。

根據教育部高校學生司統一制訂的就業協議，就業協議的內部主要包括： （1）當事人的基本情況； （2）簽署勞動合同的時限規定； （3）當事人為簽署正式勞動合同所應從事行為的義務性規定； （4）違約金條款。

1、從以上就業協議的條款來看，已經具備了合同有效成立的全部要素。根據我國民法典的有關規定，只要合同訂立雙方的主體適格，是雙方的真實意思表示，內容具體確定，不違反法律的強制性規定，則合同有效成立。而就業協議已具備合同的上述有效成立要件，故從其性質來看屬于合同的一種。 2、就業協議是對將來訂立勞動合同的約定。就業協議是大學生與就業單位約定大學生畢業后與就業單位訂立勞動合同的憑證，本身并不是勞動合同。根據《勞動法》及《勞動合同法》的規定來看，勞動合同確定的內容要比就業協議多得多，就業協議只是對雙方確立勞動關系的最基本情況進行約定，其主要權利義務在于約束雙方于一定時限內就簽訂勞動合同進行磋商談判，而并不是正式確立勞動關系，故其不是勞動合同。

二、就業協議的違約責任

因為就業協議不是勞動合同，因此，對因履行應屆畢業生就業協議發生的糾紛適用的不是《勞動法》和《勞動合同法》，而是《中華人民共和國民法典》。 就業協議可以約定違約金?！吨腥A人民共和國民法典》第一百八十六條規定因當事人一方的違約行為，損害對方人身權益、財產權益的，受損害方有權選擇請求其承擔違約責任或者侵權責任。。第五百八十五條規定當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。 依法成立的合同受法律保護，合同的各方當事人應當嚴格按照合同約定全面履行各自的義務。小李不履行合同，單位當然可以要求小李支付違約金。但是約定的違約金數額違約金過分高于造成的損失的，可以適當減少?！吨腥A人民共和國民法典》第五百八十五條第2款規定：約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以適當減少。 三、就業協議中的違約責任的免除

在履行就業協議的過程中，并不是所有的不履行就業協議的行為都會必然導致違約責任的產生。還有很多情況下，當事人不應對自己的違約行為承擔違約責任。 1、大學生和用人單位對不能簽訂勞動合同均負有過錯的，雙方都喪失請求對方承擔違約金責任的權利。 2、大學生或者用人單位有正當理由不履行簽訂勞動合同義務，應認定大學生或者用人單位無過錯，不承擔違約責任。此處的正當理由應當是法律明確規定的情形如：（1）不可抗力。不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。通說認為不可抗力的范圍一般限于自然災害、戰爭、社會動亂、政府行為等。根據《民法典》第五百九十條的規定，在不可抗力的情況下，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除違約責任。（2）正當行使履行抗辯權。 3、如果大學生和用人單位在就業協議中約定有免責事由的，在免責事由出現時，當事人可相應免除違約責任。 4、當事人因對于勞動合同的條款不能達成一致，而導致勞動合同不能訂立的，不承擔違約責任。 因為就業協議只是一份用人單位向大學生發出的訂立本合同的預約，其法律效力僅僅只是使當事人負有將來要訂立本合同的義務。大學生只要在畢業后根據就業協議約定的條款和日期有和用人單位簽約勞動合同的意圖且真實地履行了其意圖，則其行為實際上是履行了就業協議予其約定的義務。至于勞動合同雙方有分歧無法達成協議，則屬于另一法律行為，和就業協議沒有必然的關系。簽訂勞動合同本身是一個獨立的法律行為，當事人在合同的條款上當然可以反復磋商。如果由于合同的條款意見不一致，可視作無法達成一致而無法簽約，這并不影響就業協議的法律效力。因為當事人已經履行了就業協議約定的簽約義務，只是因為雙方就有關條款存在爭議而無法達成一致協議，根據當事人意思表示一致是合同成立的核心條件，當事人當然有放棄簽約的權利。 一旦畢業生因某種原因違約，不僅使用人單位前期招錄工作付之東流，也會讓用人單位因錯過畢業前的招聘的最佳時機，難以招到優秀的畢業生。因此用人單位的損失主要是前期的招錄成本和機會損失。如果畢業生有更好的選擇而不得不違約時，應盡可能早的通知用人單位，使用人單位損失減少到最低。