一、模仿游戲規(guī)則尚不能界定為侵權(quán)

游戲規(guī)則的相互模仿已經(jīng)成為游戲界公開的秘密。那么問題來了，游戲規(guī)則的模仿，是否構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)?

某種程度上說，模仿游戲規(guī)則會導(dǎo)致同質(zhì)化游戲的產(chǎn)生，從而碾壓原創(chuàng)網(wǎng)絡(luò)游戲的市場份額。但游戲規(guī)則的完全創(chuàng)新是非常困難的，有些游戲的原創(chuàng)者已經(jīng)很難追溯;不少人也提出游戲規(guī)則屬于思想的范疇，而著作權(quán)法只保護思想的表達，不保護思想本身，因此游戲規(guī)則不屬于著作權(quán)法的保護范疇。

目前模仿其他游戲的游戲規(guī)則仍屬于“安全區(qū)域”，但司法實踐不會是一成不變的，隨著游戲領(lǐng)域逐漸由蠻荒時代走向規(guī)范化，不排除將來模仿游戲規(guī)則被認定為侵權(quán)。

二、角色、圖片、音效等游戲元素：模仿需謹慎

游戲產(chǎn)品不是代碼的簡單拼合，文字、圖案、音樂、角色是游戲不可或缺的組成部分。游戲中的文字、圖案、音樂等可能構(gòu)成文字作品、美術(shù)作品以及音樂作品，受到著作權(quán)法的保護。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播作品的，屬于侵權(quán)行為。

司法實踐中有不少法院支持著作權(quán)人、認定模仿游戲文字、圖案、音樂等構(gòu)成侵權(quán)的案例。

暴雪、網(wǎng)易訴上海游-易就是新鮮出爐的典型案例，2014年11月18日上海一中院認定：上海游-易在《臥龍傳說——三國名將傳》中使用的標(biāo)識和個別動畫構(gòu)成對《爐石傳說：魔獸英雄傳》的復(fù)制，侵害了著作權(quán)人對相關(guān)作品享有的復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

再如，**魔力游數(shù)字娛樂有限公司開發(fā)的《寶貝坦克》游戲中的部分角色形象和裝備與深圳市**計算機網(wǎng)絡(luò)有限公司開發(fā)的《英雄島》游戲中的角色形象和裝備極為相似，后者在法庭上通過現(xiàn)場演示模擬**摩力游如何剪接《英雄島》中的角色，最終獲得法院的支持。

值得注意的是，游戲中大段的游戲背景、人物、世界觀介紹可能構(gòu)成文字作品。對于單個單詞構(gòu)成的角色或裝備名稱，由于單個名稱的獨創(chuàng)性認定比較困難，且著作權(quán)法對文字作品的獨創(chuàng)性要求相對美術(shù)作品更嚴格，因此司法實踐中傾向于不將角色或裝備的名稱認定為作品。

舉例來說，在NEXON等訴**公司等侵犯著作權(quán)、不正當(dāng)競爭糾紛案，法院盡管認可“泡泡堂”和“QQ堂”游戲的若干道具名稱具有相似之處，但同時認定原告并不對諸如“太陽帽”、“天使之環(huán)”、“天使之翼”等名稱享有著作權(quán)。

前段時間，《大掌門》游戲因使用金庸小說中的“楊-過”、“東方不敗”、“天山童姥”等虛擬人物名稱以及“倚天劍”、“屠龍刀”等裝備名稱，而被**暢游起訴，最終雙方以庭外和解結(jié)束糾紛。

雖然庭外和解的原因我們無從得知，但筆者認為《大掌門》方面因為使用小說角色姓名和裝備名稱構(gòu)成侵權(quán)的可能性較小。之后《大掌門》修改所有涉嫌侵權(quán)的內(nèi)容，但保留了人物名稱，事件的處理結(jié)果也從反面印證了這一判斷。

三、源代碼侵權(quán)：高度敏感

互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的跳槽極其常見，但員工走了，往往不是揮揮衣袖不帶走一片云彩，而是有可能盜用公司的源代碼。

目前中國法院認定計算機軟件侵權(quán)的標(biāo)準為“接觸+實質(zhì)性相似”原則，具體而言就是從以下兩個方面審查：

第一，侵權(quán)人是否曾接觸過被侵權(quán)人享有著作權(quán)的作品;

第二，請求保護作品與被控侵權(quán)作品之間是否構(gòu)成實質(zhì)性相似。

在員工侵權(quán)案件中，“接觸”往往較為容易判定，如果被侵權(quán)人提供侵權(quán)人和被侵權(quán)人勞動合同并說明侵權(quán)人在軟件開發(fā)過程中的職責(zé)，或者提供證據(jù)說明軟件已經(jīng)公開發(fā)行或銷售即可。

在“實質(zhì)性相似”標(biāo)準的判斷上，考慮到計算機軟件的性質(zhì)，司法實踐中在相似性比對過程中一般會采用“逐句對照法”(即將軟件作品進行逐字逐句的對照)、“全部觀念及感覺對照法”(即從兩件軟件作品的整體風(fēng)格、特點、感官等方面是否相似出發(fā))以及“三段論認定法”(即從軟件的輸入、輸出是否存在相似性予以判斷)，具體的比對因素主要有數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、功能設(shè)計、源代碼、文件、工具名等。

防止源代碼侵權(quán)，取證至關(guān)重要，權(quán)利人要注意及時做好證據(jù)保全措施。縱觀目前能查詢到的司法判決，盡管在離職員工未經(jīng)許可使用游戲公司源代碼的案例中，游戲公司的勝訴概率很高，但游戲公司獲得賠償金額少的可憐，一般為幾萬元至幾十萬元人民幣。

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