
檢索各國法律文件和判例,幾無國家承認默式仲裁協議。絕大多數國家要求仲裁協議還必須是書面形式,只有瑞典、日本等少數國家認可口頭協議的效力。目前,各國對仲裁協議形式的要求都在向書面形式發展。英國1996年《仲裁法》就反映了這一趨勢,切頗具特色。該仲裁法要求仲裁協議必須是書面形,某些特殊的口頭形式也被推定為書面形式。按照該法第5條第3款、第4款、第5款的規定,“當事人以書面形式表示的同意,只要有關條款是書面的,他們之間的協議為書面協議?!薄耙豁椃菚嫘问降膮f議被當事人中的一方或當事人授權的第三方所記錄下來,該協議即被證實書面協議。”“在當事人之間的書面交換過程中,或在仲裁、訴訟程序中,一方當事人聲稱他們之間存在一個非書面的協議,而另一方在答辯時不做否認表示的,即構成在雙方當事人之間存在一個具有所聲稱的書面協議。”我國《仲裁法》第16條規定:“仲裁協議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面形式在糾紛發生前或后達成的請求仲裁的協議。”可見,我國法律要求仲裁協議必須是書面形式,不承認任何推定的書面形式。假設當事人在英國達成一項符合〈仲裁法〉第5條第4項的仲裁協議,后來授權第三方記錄的當事人就此爭議申請我國涉外仲裁機構仲裁,對方當事人以該仲裁協議的協議不符合中國法律規定為由否定其有效性,我國涉外仲裁機構就必須依據一定的沖突規則在英、中等國的法律間作出選擇,以確定仲裁協議的形式有效性問題。
對于仲裁協議形式的法律適用,傳統的國際私法主張依照“場所支配行為”原則處理,即仲裁協議締結地法?,F代國際私法認為,“場所支配行為”原則不具有強行法的性質。隨著國際經濟交往日益頻繁,仲裁協議的當事人雙方在某一地點締結仲裁協議具有極大的偶然性。在某一地點締結仲裁協議,并不表明當事人對締結地的法律已經熟知和信任,更不能說明當事人意欲按照締結地法規定的方式來締結仲裁協議或是愿意將仲裁協議形式的有效性交締結地法支配。因而主張仲裁協議只要符合締結地法或仲裁協議的準據法均為有效。如1979年《奧地利聯邦國際私法法規》第8條規定“法律行為的方式,依支配該法律行為本身的同一法律;但符合行為發生地國對方式的要求即可。”其他如1982年《土耳其國際私法和國際訴訟程序法》第6條、1996年《波蘭國際私法》第12條、1982年《南斯拉夫法律沖突法》第7條、1984年《秘魯民法典》第2094條等有類似的規定。
伴隨著沖突法規范連接點“軟化”處理的發展趨勢,為了民事行為因其方式的限制而歸于無效,有的國家在仲裁協議的法律適用上,采用多種連接因素,使得形式要件的準據法更加靈活和寬泛。如1946年《希臘民法典》第11條規定“法律行為方式如果符合決定行為內容的法律,或者符合行為地法,或者符合全體當事人本國法,就認為有效?!边@一規定表明,仲裁協議的形式,只要符合仲裁協議實質內容的準據法或者仲裁協議締結地法或當事人各方的本國法即為有效。
要解決仲裁協議有效性的確定問題,首先應該了解何謂仲裁協議的生效。有效的仲裁協議必須具備齊備的要件,雖然國際上對于仲裁協議的要件沒有統一的規范,但是理論上看,主要可分為形式要件和實質要件兩類。 1、仲裁協議的形式要件 仲裁協議的書面形式。雖...
我國《仲裁法》第七章專門規定了涉外仲裁的相關問題,而根據第65條的規定,《仲裁法》第三章(第16—20條)有關仲裁協議有效性的規定當然適用于國際商事仲裁協議。同時,有關問題也可參照適用2006年9月8日生效的《最高人民法院關于適用若干問題的...
【摘要】國際商事仲裁協議一方當事人就協議標的起訴后,我國法院應在特定情況下審查仲裁協議效力,并對訴訟程序作出相應變更。在國際案件中,我國法院應直接優先適用《承認與執行外國仲裁裁決公約》的有關規定。涉港澳案件適用我國內地的有關規定。我國立法與...
國際商事仲裁協議是指當事人各方同意將他們之間的不確定的不論是契約性或菲契約性的法律關系已經發生的或可能發生的一切或某些爭議提交仲裁的協議。一個有效的仲裁協議是仲裁得以進行以及仲裁裁決能夠被承認與執行的最重要的基本條件。仲裁協議雖是關于解決爭...
解決國際商務糾紛的方法主要有協商(negotiation)、調解(mediation)、仲裁(arbitration)和司法訴訟(judiciallitigation)等。相形之下,由于國際商事仲裁所獨有的民間性、自治性、秘密性、靈活性及專...
對仲裁協議內容的審查是仲裁協議司法審查的一部分,不涉及當事人的行為能力、意思表示真實性以及形式合法性等方面的考慮。綜合《中國涉外商事海事審判指導與研究》(2001年第1卷)《涉外仲裁協議的司法審查》一文的觀點以及現行《中國國際私法示范法》第...
但對書面(written)的認定,各國又有所不同。《示范法》要求該協議是雙方簽字或文書電文之來往,西班牙、哥倫比亞等國的仲裁法則要求仲裁協議必須以公證的形式作成。然而,寬松地解釋書面更切合實際。因為做生意的人很少會在談合約時,書面來書面去(...
【摘要】南非商事仲裁方面的法律包括《仲裁法》以及《承認和執行外國仲裁裁決法》。南非《仲裁法》適用于在南非境內進行的一切仲裁,包括國際商事仲裁和國內商事仲裁。而對于在南非境外作出的仲裁裁決要在南非得到執行的話,必須根據南非《承認和外國仲裁裁決...
國際商事仲裁協議是指當事人各方同意將他們之間確定的不論是契約性或非契約性的法律關系上已經發生或可能發生的一切或某些爭議提交仲裁的協議(以下簡稱仲裁協議)。我國學界一般認為,書面的仲裁協議主要有三種類型,即仲裁條款(ArbitrationCl...
來源:作者:國際商事仲裁是建立在雙方當事人契約自由的基礎之上的。國際商事仲裁協議是國際商事仲裁的前提和基礎。因此,國際商事仲裁協議的性質和地位如何直接關系到國際商事仲裁的順利進行。本文擬對國際商事仲裁協議的獨立性問題進行新的探討,以期進一步...