一、自然人之間的借貸沒有約定利息

　二、自然人之間的借貸利息約定不明

四、借貸雙方中僅一方為自然人或非金融機構法人、其他組織之間借款利息約定不明

　　非金融機構法人或其他組織之間資金融通的行為，有時約定利息，但利率約定并不明確，是否參照《合同法》第211條規定視為不支付利息、如果支付利息按照何種標準支持請求，在解釋制定過程中爭議很大。

　　有觀點認為，盡管出借方能夠證明借貸雙方有利息約定或者借貸雙方認可有利息約定，但由于利率約定不明確或者其他原因，對于以何種利率標準支持利息，出借方因舉證不足不應予以支持。《民事訴訟法》及《民事訴訟法司法解釋》對于當事人的舉證證明責任提出了更高的要求?！睹袷略V訟法司法解釋》新增第90條規定：當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實，應當提供證據加以證明，但法律另有規定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據或者證據不足以證明其事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。即當事人負有舉證責任且達到結果意義上的舉證責任，否則承擔不利后果。出借方對于予以支持的利率并未提供足夠證據予以支持，應該承擔無法支持利息的不利后果。還有觀點認為，對于此種情形如果利息約定不明，應該參照雙方均為自然人民間借貸案件處理，出借人要求支付利息的，一律不予支持。

　　我們認為，作為帶有商事主體性質的民間借貸案件中的非金融機構法人和其他組織，應與雙方均為自然人的民間借貸的法律規則設定、審判理念實踐中有所不同，其區別主要表現在，一是主體的交易能力與司法介入的著力點不同。民事審判在承認當事人在締約能力存在差異的前提下，強調對弱者的特殊保護，以實現交易結果公平、實質公平，而商事主體作為職業的經營者，應當推定其具有專業的判斷能力、當然的注意義務和對等的交易能力，更側重保護當事人的締約機會公平、形式公平，強調意思自治、風險自擔。二是對于財產安全的保護重心不同，對于借貸雙方是自然人的民間借貸案件，如果利息約定不明，應側重維護財產的靜態安全，而借貸雙方均為非金融機構法人或其他組織的，應通過維護資本的動態安全，促進資本的高效流轉。三是責任承擔的依據和標準有所不同。民事審判側重于主觀的過錯與結果的公平，商事審判側重風險的承擔而非過錯的有無，追求的是促進效益最大化而不僅限于道義的維護及過錯的懲罰。在司法的干預上，應當有所為、有所不為，法官應盡量減少以事后的、非專業的判斷，代替市場主體締約時的、專業的商業判斷。

　　在實踐中，針對上述雙方當事人都承認存在利息約定，但對約定利率高低有爭議時，一般按照《最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第8條規定處理，借貸雙方對有無約定利率發生爭議，又不能證明的，可參照銀行同類貸款利率計息。借貸雙方對約定的利率發生爭議，又不能證明的，可參照本意見第6條規定計息。規定用了“參照”兩字，且第6條規定的利率最高不得超過銀行同類貸款利率四倍，得出的是一個浮動的利率范圍，人民法院一般“就低不就高”原則處理此類案件。

　　這種做法有其合理性，因為實踐中這類案件普遍都是債務人主張的利率低于債權人主張的利率，當雙方都提不出有力證據證明自己主張時，就要承擔證明不利的法律后果。債務人要承擔的不利后果是支付比較高利率的利息，債權人要承擔的不利后果是獲得較低利率的利息，在無確切證據證明真實情況時，要債權人獲得較低利率的利息更有利于雙方利益的平衡。但該種判斷標準過于簡單化，有必要進一步豐富和發展。

　　我們認為，在借貸雙方中僅有一方為自然人或雙方均為非金融機構法人或其他組織時，對于利息約定不明利息的確定，就其實質而言，應為合同漏洞補充。合同漏洞，即合同欠缺條款，是指合同應對某事項加以規定卻未予規定。補充的合同解釋，旨在補充合同的不備，而非在為當事人創造合同，故應采最少介入原則，不能變更合同內容，致侵害當事人的司法自治。

　　借貸雙方均為非金融機構法人或者其他組織，利息約定不明，出借人主張利息時，按照下列順序和標準進行處理：

　　第一，按照《合同法》第61條規定，可以根據合同有關條款或者交易習慣確定?！逗贤ā返?1條規定，合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充;不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。協議補充屬于當事人行為，遵循誠實信用原則進行，不屬此處所言漏洞補充。在借貸雙方無法就利息約定通過補充協議予以明確的情況下，首先應通過整體解釋補充，即按照合同有關條款內容補充欠缺的有關利息條款。之所以首選通過合同整體解釋補充欠缺條款，主要是因為，合同條款是當事人雙方協商一致的產物，更能體現當事人的真實本意，非金融機構法人與其他組織之間多以書面形式訂立合同，表達和傳遞當事人合同意圖所使用的語言文字，在合同的整個內容中是有組織的，可從這種有組織的排列中找出欠缺的利息條款或洞察當事人關于利率或利息的真實本意。其次，按照合同履行地或者當事人的交易方式、交易習慣補充確定利息。根據《合同法司法解釋二》第7條規定，下列情形，不違反法律、行政法規強制性規定的，人民法院可以認定為合同法所稱的“交易習慣”：(一)在交易行為當地或者某一領域、某一行業通常采用并為交易對方訂立合同時知道或者應當知道的做法;(二)當事人雙方經常使用的習慣做法。對于交易習慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責任。廣泛運用交易習慣確定當事人真實意思，是《合同法》的一個重要特色，而沿襲《合同法司法解釋》思路確定非金融機構法人與其他組織資金融通約定不明時的利息，對于正確理解和適用法律有重要意義。但確定交易習慣的前提條件是該交易方式、交易習慣不違反法律、行政法規的強制性規定，即交易習慣必須適法，當事人也不能通過交易習慣等理由規避強制性規定的適用。另外注意適用交易方式、交易習慣確定利息標準的三個條件限制：一是從客觀條件而言，應為交易行為當地或者行業通常采用的做法，二是從主觀條件而言，為交易對方知道或應當知道，以加強對不了解當地習慣或者缺乏業內經驗的相對人的保護，三是從交易習慣的時間節點來看，應為訂立合同時知道或應當知道的習慣做法。

　　第二，依照上述標準仍然不能確定的，則應當按照《合同法》第62條有關價款或者報酬不明確的如何履行的規定進行判斷。

　　《合同法》第62條關于合同約定不明時的履行規定：當事人就有關合同內容約定不明確，依照本法第61條的規定仍不能確定的，適用下列規定，(二)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執行政府定價或者政府指導價的，按照規定履行。即法院在非金融機構法人與其他組織就利息約定不明時，可以以訂立民間借貸合同時合同履行地的商業銀行同期同類貸款利率計息。

　　綜上，對于借貸雙方中僅一方為自然人或雙方均為非金融機構法人或其他組織時，在利息約定不明時，出借人請求支付利息的，應當結合借款合同的內容、并根據當地或者當事人的交易方式、交易習慣、市場利率等因素綜合確定。本解釋在制定過程中，考慮合同履行地商業銀行同期同類貸款利率種類較多，計算復雜，試圖將對于利息約定不明情形統一裁判標準，確定統一年利率計算利息，后考慮一方面既應考慮利率問題統一規定，另一方面仍需尊重當事人借款合同內容及交易方式、交易習慣的差異，不作統一規定。

　　五、利息有無約定及明確與否屬于事實認定問題

　　首先，對于“未約定利息”情形須符合兩個條件：第一，借貸雙方對于利息是否存在的事實有爭議;第二，借貸雙方都沒有證據證明自己的主張。在約定不明狀態時，雖然有“約定”二字，但如果對于利息是否有約定難以形成優勢證據，其實質仍是一種無利息約定的狀態。

　　其次，借貸雙方在書面證據中可能并沒有利息、利率的明確約定，但當事人發生爭議訴至法院后，往往出借人會有口頭約定利率、利息的主張。即借貸雙方對利息沒有書面證據證明或者約定不明確情況下，出借人主張有利息約定，借款人抗辯沒有利息約定，應根據《合同法》的實體規定及《民事訴訟法》的程序規定，按照高度蓋然性原則對利息約定事實進行查明。

　　我國《合同法》第197條規定，借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。即根據我國法律規定，對非金融機構法人或其他組織之間的民間借貸，原則上要求以書面形式訂立，作為借款合同重要內容的利息應該有書面記載，考慮到自然人之間的私人借款，不少是數額較少、時間較短的臨時性借用，并且出借人與借款人之間存在比較熟悉的關系，不一定都采取書面的形式，可以由出借人與借款人以其他形式加以約定。對于口頭利息的約定，其效力如何看待?一方面，根據我國《合同法》第36條規定，法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。另一方面，《合同法》第197條規定，并非效力性強制性規定，應視作帶有指引性質的管理性規定，即在民間借貸合同中，如借貸雙方對于利息有口頭約定的，法律也認可其合法性。

　　口頭約定利息分為以下幾種情形：

　　第一種情形，借貸雙方對于口頭約定的利息均予認可，并對于口頭約定的利率無爭議。

　　第二種情形，借貸雙方中的一方承認有口頭約定的利息，另一方予以否認。

　　第三種情形，借貸雙方對于有利息約定事實予以承認，但在利率高低上存在分歧。

　　第一種情形比較簡單，不屬于本條規定情形，應適用司法解釋規定的關于利息、利率的一般原則處理。第二種情形，又可分為兩種情況進行處理，關鍵是雙方能否提出證據證明自己的主張，如果主張有利息約定的一方能提供證據，則應當認為雙方是有利息約定的，如果對于利率約定難以查清，視為“利息約定不明”情形，按照本條解釋規定，如果雙方均為自然人的，利息約定不明時，出借人主張支付利息的，人民法院不予支持;如果僅有一方是自然人或者雙方均為非金融機構法人或其他組織的，結合借款合同內容、并根據當地或當時人交易方式、交易習慣、市場利率等因素確定利息。如果主張無利息一方能夠提供無利息約定的證據或主張有利息一方不能提供有力證據，則債權人要承擔不利后果，視為“未約定利息”。第三種情形，屬于“利息約定不明”情形，借貸雙方對于有利息約定是實在存在的，但對于利率高低雙方各執一詞，根據本條解釋規定進行處理。

　　六、借期內的限定，未約定利息，但可以支持逾期利息

　　所以，本條解釋的限定范圍是“借期內利息”，即借貸雙方沒有約定借期內利息或者借期內利息約定不明的處理。但對于逾期利息不因借期內沒有約定利息或利息約定不明一律不予支持，按照何種利率標準支持，應結合其他法律和本解釋其他條款規定理解。

　　《民法通則意見》第123條規定：公民之間的無息借款，有約定償還期限而借款人不按期償還，或者未約定償還期限但經出借人催告后，借款人仍不償還的，出借人要求借款人償付逾期利息，應當予以準許。所以，即便是借期內沒有約定利息的無償借款，如果約定的還款期限屆滿后，已經構成遲延履行的，借款人應承擔遲延履行的責任。法律規定將遲延履行的損失，以利息的方式加以計算。

　　《最高人民法院關于依法妥善審理民間借貸糾紛案件促進經濟發展維護社會穩定的通知》規定，當事人既未約定借期內利率，也未約定逾期利率的，出借人參照中國人民銀行同期同類貸款基準利率，主張自逾期還款之日起的利息損失的，依法予以支持。

　　本解釋也規定，如果借貸雙方沒有約定借期內利率，也沒有約定逾期利率的，出借人主張自借款逾期之日由借款人歸還資金占用期間利息損失的，人民法院應予支持。

　　|來源：公眾號“法語峰言”，作者系最高人民法院法官