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公交車旅客運輸合同糾紛代理詞

2023-06-06 10:33發(fā)布

公交車旅客運輸合同糾紛代理詞

以下是本人寫的一片代理詞。不敢說精彩,僅供參考! 代理詞 審判長、審判員: 上訴人十堰市某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與被上訴人十堰某緣房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設用地使用權轉(zhuǎn)讓合同糾紛一案,湖北某某律師事務所接受上訴人的委托,指派本人參加本案訴訟。現(xiàn)依法發(fā)表以下代理意見,供合議庭合議時參考。 一、合同性質(zhì)不影響實體處理。 本案是關于訟爭合同是否應予解除糾紛。其實,合同性質(zhì)并不影響對該問題的處理。一審認定本案“房地產(chǎn)合作開發(fā)合同”,是名為合作開發(fā),實為建設土地使用權轉(zhuǎn)讓合同,對此合同定性,代理人完全贊同。但是,代理人需要強調(diào)的是,依照《中華人民共和國合同法》第93條、94條規(guī)定,無論是何種合同,只要符合法定解除或約定解除的條件,條件成就時,均可以依法予以解除。因此,本案建設土地使用權轉(zhuǎn)讓合同是否應予解除,主要看該合同的履行是否達到約定解除或法定解除的條件,而與合同的性質(zhì)無關。 二、被上訴人在履行完保證金支付義務后,上訴人依約履行了自己的土地交付義務。此后應由被上訴人履行的土地開發(fā)諸如項目報建、施工、建設等合同主要義務,被上訴人直到本案一審乃至二審開庭,連項目啟動的報批工作都還沒有完成,屬于嚴重遲延履行其主合同義務。 訟爭雙方簽訂的合同,雖未明確約定項目啟動的具體時間,但依據(jù)“合同履行誠信原則”以及項目總體工期,當上訴人將20畝地過戶給被上訴人后,上訴人應當及時啟動項目開發(fā)工作。但是,被上訴人拿過戶給其的土地進行抵押所借的銀行貸款,并沒有用于項目啟動,直到被上訴人與2011年4月底引進新的股東后,才于2011年6月開始項目報建,但是遺憾的是直到本案二審開庭,該項目報建也未見批準。可以說,直到今日,合同所約定的項目開發(fā)仍然處于未啟動階段,而此時離合同約定的三年半工期僅剩不到一個月的時間。因此,代理人認為,被上訴人嚴重遲延履行自己的主合同義務,應當毫無爭議。 需要進一步指出的是,被上訴人該種履約遲延,具體是什么原因,只有被上訴人最清楚,上訴人沒義務也不必要對其進行原因論證。依據(jù)合同法規(guī)定,只要上訴人能夠證明其遲延履行就夠了,至于被上訴人遲延應不應該承擔違約責任,則應由其對遲延的合理性進行舉證和說明。 一審中,被上訴人對其遲延履行的現(xiàn)狀并沒有異議,但以所謂的不安抗辯權辯稱是主動中止,而非違約延期,主張不承擔責任。一審也予以了支持。這顯然是詭辯,故意曲解法律,上訴人的補充上訴狀中對此已有詳細論述,這里不再贅述。 三、因被上訴人嚴重遲延履行合同,導致上訴人訂約的根本目的不能實現(xiàn),符合《中華人民共和國合同法》第94條第四項所規(guī)定的法定解除條件,依法應當解除雙方的建設土地使用權轉(zhuǎn)讓合同。 上訴人與被上訴人簽訂土地轉(zhuǎn)讓合同時,除了收取應予退還的1000萬保證金之外,沒有收取任何費用。對于上訴人而言,本案合同的實質(zhì)是,拿土地換門面。如果不能及時拿到具有重大經(jīng)濟價值的門面,上訴人的簽約目的上就落空了。依據(jù)合同,本案房地產(chǎn)開發(fā)項目純資金計劃投入1.6億,建筑面積月9萬㎡,正常工期三年。但是,離雙方約定的交房時間不到1個月的時間,項目尚未啟動,更沒有施工建設,被上訴人絕不可能在合同約定的時間交付門面。即使按照雙方合同第七條第三款約定,可以延期六個月交房,即到2012年11月6日前交房,但按照被上訴人目前的開發(fā)進度、合同約定的項目開發(fā)規(guī)模以及正常的建設進度,被上訴人也絕無可能到期交房。而且,依照被上訴人三年多以來的開發(fā)效率,這種等待將會遙遙無期。同時,上訴人將20畝地過戶給被上訴人之后,反而因債務糾紛導致該過戶地塊被多次查封,甚至直到二審開庭之日,該地塊仍被被上訴人的債權人湖北田豐實業(yè)集團有限公司依法申請查封保全。總之,按照被上訴人嚴重遲延履約的現(xiàn)狀,上訴人不但不能不能實現(xiàn)自己的合同目的,甚至連土地都有失去之虞。我國《合同法》94條第四項明確規(guī)定,“當事人一方遲延履行債務或者由其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的的,當事人可以解除合同”。因此,代理人認為,本案建設土地使用權轉(zhuǎn)讓合同符合法定的解除條件,上訴人與被上訴人雙方之間的建設土地使用權合同應當解除,也必須解除,并依法恢復原狀,將已經(jīng)過戶了的土地歸還給上訴人。 此外需要指出的是,本案合同的解除完全是被上訴人嚴重遲延履行合同造成的,造成了上訴人經(jīng)濟損失顯而易見,上訴人沒有任何過錯,被上訴人應當承擔賠償責任。《合同法》第98條規(guī)定,“合同權利義務終止,不影響合同中結算和清理條款的效力”,“房地產(chǎn)合作開發(fā)合同”第七條約定,被上訴人“未依約完成項目開發(fā)建設延期6個月仍不能將房屋交付使用的,前期已付的1000萬元歸上訴人所有,已建成的房產(chǎn)由甲方處理,甲方僅退換建設成本給乙方”,本條實際上是對嚴重違約違約金的數(shù)額的確定,本案被上訴人對項目未實施任何開發(fā),因此,被上訴人的保證金應作為違約金賠償給上訴人。 四、現(xiàn)在解除本案合同,有利于減少訟累,提高涉案30畝地整體經(jīng)濟效益和社會效益。 客觀的說,本案雖然具備解除合同的法定條件。但從訴訟技術上看,上訴人要求解除合同的起訴時間稍嫌過早。但是,如果真等到了2012年11月6日即被上訴人不能按合同所確定的最后交房期限之后,再去解除合同的話,不但要再打一場解約之訴,而且會因為被上訴人的開發(fā)投入,造成更大的經(jīng)濟糾紛,勞命傷財,既不必要,也有虧我國合同法關于預期違約的規(guī)定。此其一。 其二,反過來,現(xiàn)在被上訴人尺土未動,項目申報剛剛開始,也就是說項目開發(fā)并未實際投入,至于說其先拿出了1000萬保證金,但是其很快利用該地塊向銀行抵押借了1200萬,也不存在此虧問題,因此,解除合同也并不會造成被上訴人的經(jīng)濟損失。 其三,現(xiàn)在上訴人資金充足,已經(jīng)對包含在內(nèi)涉案30畝地在內(nèi)的60畝地形成了整體開發(fā)規(guī)劃,并報經(jīng)十堰市審批通過。同時該60畝地是一個整體,地處十堰市火車站,是十堰市的窗口地段,市政府對其開發(fā)建設也有整體要求,因此,解除本合同,將該30目的納入其余30畝地一起開發(fā),既符合市政府的要求,也能更大發(fā)揮整個地塊的經(jīng)濟和社會效益。 其四,該整體規(guī)劃已經(jīng)開始實施。上訴人不僅完成了項目報建工作,而且已經(jīng)動工,代理人在法庭調(diào)查中已經(jīng)舉出相關證據(jù)。如果本合同不能解除,30畝地不能納入整體開發(fā),不僅造成整個規(guī)劃的支離破碎,不能實現(xiàn)市政府的要求,而且對已經(jīng)動工的先期項目,包括上訴人與被上訴人間合同所約定的項目,都是重大的經(jīng)濟損失。 綜上,本案合同不僅符合解除條件,而且解除利遠遠大于弊。因此,懇請合議庭能在綜合考慮本案事實、法律規(guī)定以及最大發(fā)物的作用角度,依法作出公正判決。 以上意見,請酌納。 代理人:湖北惠平某某事務所 吳某某 律師 2012年4月18日

貨物運輸合同糾紛原告代理詞(民間借貸糾紛原告代理詞范文)

代理詞 尊敬的審判長、審判員: 根據(jù)法律規(guī)定,北京市贏嘉律師事務所接受本案原告某某的委托,指派我擔任其一審訴訟代理人,出席今天的法庭審理。庭前代理人對案件事實進行了調(diào)查調(diào)解,通過今天的法庭調(diào)查使代理人對本案有了更加全面的了解,現(xiàn)依據(jù)事實,根據(jù)法律發(fā)表以下3點代理意見: 第一代理人認為各被告對本案原告損失應當承擔連帶賠償責任。 第二被告應當按照原告的訴訟請求進行賠償 第三被告在庭審中的辯稱理由沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)應當依法駁回。 現(xiàn)就以上三點具體論證如下: ......

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