當(dāng)前，由于種種原因，有些朋友甘愿把自己的身份證明借給他人使用，登記為連自己也不明就里的企業(yè)或者經(jīng)營(yíng)單位的法定代表人或者負(fù)責(zé)人。有朋友說(shuō)，我是掛名法定代表人，公司有實(shí)際經(jīng)營(yíng)人，我們之間有約定如果有問(wèn)題，我也不擔(dān)責(zé)，真的是這樣嗎?

　　法務(wù)之家小編：雖然你是公司的掛名法人代表，但在公司注冊(cè)成立的工商登記中已經(jīng)備案，在工商登記之時(shí)就具有了對(duì)外的公示效力，因此不能對(duì)抗不知情的第三人。即便你是公司掛名的法人代表，對(duì)于公司對(duì)外的債務(wù)等法律責(zé)任亦應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。即使你與公司“真正法人代表”簽訂不擔(dān)責(zé)的約定，但該約定也不具有對(duì)外的效力。

　　作為法定代表人或者股東，其法定的責(zé)、權(quán)、利是一致的。世上不可能有只享受權(quán)利和利益，而不承擔(dān)任何責(zé)任的事情。特別提醒，當(dāng)“掛名”的“法定代表人”一定要慎重。如果公司涉及違法、詐騙或其它經(jīng)濟(jì)犯罪行為，作為公司的法定代表人是難辭其咎的。

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　　法定代表人的權(quán)利

　　⑴、企業(yè)法定代表人在國(guó)家法律、法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)、履行義務(wù)，代表企業(yè)法人參加民事活動(dòng)，對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和管理全面負(fù)責(zé)，并接受本企業(yè)全體成員和有關(guān)機(jī)關(guān)的監(jiān)督;

　　⑵、企業(yè)法定代表人可以委托他人代行職責(zé);

　　⑶、企業(yè)法定代表人在委托他人代行職責(zé)時(shí)，應(yīng)有書(shū)面委托。法律、法規(guī)規(guī)定必須由法定代表人行使的職責(zé)，不得委托他人代行;

　　⑷、企業(yè)法人的法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人;

　　⑸、法定代表人的簽字應(yīng)向登記主管機(jī)關(guān)備案。法定代表人簽署的文件是代表企業(yè)法人的法律文書(shū)。

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　　法定代表人的常見(jiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)

　　㈠、法定代表人可能承擔(dān)的民事責(zé)任

　　(1) 法定代表人的職務(wù)行為應(yīng)由公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任

　　《民法通則》第四十三條規(guī)定：“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。”

　　通常理解，公司的法定代表人以公司名義從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，屬履行職務(wù)的行為，由此而產(chǎn)生的相關(guān)民事責(zé)任，均由公司承擔(dān)責(zé)任，法定代表人個(gè)人并不會(huì)因其職務(wù)行為而需對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。

　　并且，如果法定代表人從事越權(quán)行為，而該行為構(gòu)成表見(jiàn)代理，即第三人有足夠的理由相信與之交易的對(duì)方是代表法人行為，法人也應(yīng)就法定代表人的行為向第三人承擔(dān)責(zé)任。

　　(2) 因法定代表人故意或過(guò)失而給公司造成損失，法定代表人可能需對(duì)該損失予以賠償

　　根據(jù)《公司法》第一百五十條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

　　因此，如果公司的損失是由于法定代表人違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定而造成的，即使法定代表人是執(zhí)行公司職務(wù)的行為，在公司對(duì)外承擔(dān)相關(guān)責(zé)任后，公司也有權(quán)就其損失要求法定代表人予以賠償。

　　(3) 法定代表人可能需對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等損害公司利益的行為，對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任

　　《公司法》第一百四十八條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。”

　　根據(jù)《公司法》第二十一條[1]、第一百四十九條[2]規(guī)定，公司實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)，損害公司利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　如法定代表人存在上述行為，給公司造成損失的，當(dāng)然應(yīng)向公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　此外，如果其他董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在違法或侵權(quán)行為，損害公司利益，除實(shí)施上述行為的相關(guān)人員需承擔(dān)責(zé)任外，作為公司的法定代表人如果參與了相關(guān)交易的決策或簽署了相關(guān)文件，則很可能被認(rèn)定與相關(guān)侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)，亦須對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任，除非法定代表人在相關(guān)董事會(huì)決議表決時(shí)已明確提出異議并記載于會(huì)議記錄，或者法定代表人對(duì)相關(guān)人員的侵權(quán)行為并不知情且無(wú)過(guò)失。

　　㈡、法定代表人可能承擔(dān)的行政責(zé)任

　　《民法通則》第四十九條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

　　⑴超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)的;

　　⑵向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的;

　　⑶抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的;

　　⑷解散、被撤銷(xiāo)、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的;

　　⑸變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的;

　　⑹從事法律禁止的其他活動(dòng)，損害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益的。”

　　根據(jù)上述規(guī)定以及其他相關(guān)法律規(guī)定，在某些情況下，法定代表人可能需就公司的違法、違規(guī)行為承擔(dān)行政責(zé)任。除非，法定代表人可以舉證證明，其對(duì)公司的行為并不知情，且主觀上沒(méi)有過(guò)錯(cuò)亦不存在失職。

　　㈢、法定代表人可能承擔(dān)的刑事責(zé)任

　　通常而言，對(duì)于公司從事的犯罪行為，應(yīng)由公司承擔(dān)刑事責(zé)任，法定代表人并不因此而承擔(dān)刑事責(zé)任。但在我國(guó)《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對(duì)單位進(jìn)行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。例如，生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪、偷稅罪、侵犯著作權(quán)罪、非法經(jīng)營(yíng)罪等。

　　而對(duì)于上述“直接負(fù)責(zé)的主管人員”的具體范圍，雖然法律未明確規(guī)定，但是司法實(shí)踐通常均將法定代表人認(rèn)定屬于單位“直接負(fù)責(zé)的主管人員”，并據(jù)此判定法定代表人對(duì)公司的行為亦應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

　　㈣、法定代表人可能被采取的強(qiáng)制措施

　　當(dāng)公司進(jìn)入破產(chǎn)程序、被申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行或欠繳稅款時(shí)，在特定情形下，司法、行政機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)法定代表人采取相應(yīng)強(qiáng)制措施。

　　(1) 公司有未了結(jié)的民事訴訟或不履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，司法機(jī)關(guān)可對(duì)法定代表人采取限制出境等強(qiáng)制措施

　　《民事訴訟法》第二百三十一條規(guī)定，“被執(zhí)行人不履行法律文書(shū)確定的義務(wù)的，人民法院可以對(duì)其采取或者通知有關(guān)單位協(xié)助采取限制出境，在征信系統(tǒng)記錄、通過(guò)媒體公布不履行義務(wù)信息以及法律規(guī)定的其他措施。”

　　《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問(wèn)題的解釋》第三十七條規(guī)定：“被執(zhí)行人為單位的，可以對(duì)其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境。”

　　根據(jù)上述規(guī)定，在公司因不履行法律文書(shū)確定的義務(wù)而被申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，人民法院可以對(duì)法定代表人采取限制出境的強(qiáng)制措施。

　　此外，根據(jù)《公民出境入境管理法》第八條規(guī)定，“有下列情形之一的，不批準(zhǔn)出境：……(二)人民法院通知有未了結(jié)民事案件不能離境的;……”，實(shí)踐中，如公司有未了結(jié)的民事案件，法院亦可對(duì)法定代表人采取限制出境的強(qiáng)制措施。

　　(2)如公司進(jìn)入破產(chǎn)程序，法定代表人未經(jīng)許可不得離開(kāi)住所地

　　在企業(yè)破產(chǎn)程序中，法定代表人未經(jīng)人民法院許可，不得離開(kāi)住所地。

　　此外，在破產(chǎn)程序中，法定代表人還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)，如妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料;根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問(wèn);列席債權(quán)人會(huì)議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問(wèn);不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等。

　　(3) 如公司欠繳稅款，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以對(duì)法定代表人限制出境

　　根據(jù)《稅收征收管理法》第四十四條規(guī)定，“欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的，應(yīng)當(dāng)在出境前向稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)清應(yīng)納稅款、滯納金或者提供擔(dān)保。未結(jié)清稅款、滯納金，又不提供擔(dān)保的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以通知出境管理機(jī)關(guān)阻止其出境。”

　　因此，如果公司未結(jié)清稅款、滯納金，又不提供擔(dān)保的，法定代表人可能被限制出境。

　　綜上所述，你還敢當(dāng)法定代表人嗎?尤其是掛名!

　　來(lái)源：法務(wù)之家