民以食為天。作為中國乃至世界的第一大產(chǎn)業(yè)，食品行業(yè)歷來是資本角逐的兵家必爭之地。食品行業(yè)企業(yè)發(fā)展到一定階段后，單一的擴大再生產(chǎn)已無法滿足企業(yè)的資金需求，向外尋求資本的介入是突破資金瓶頸的必要手段；另一方面，隨著中國經(jīng)濟步入新常態(tài)，中國食品產(chǎn)業(yè)也呈現(xiàn)出相應(yīng)的變化與趨勢，面臨全面轉(zhuǎn)型的壓力，需要積極創(chuàng)新推動商業(yè)模式升級，而這種結(jié)構(gòu)性調(diào)整和產(chǎn)業(yè)升級也與資本的參與密不可分。

筆者從事資本市場法律工作十余載，協(xié)助一些食品行業(yè)企業(yè)成功進行了私募股權(quán)融資以及首次公開發(fā)行股票。本文擬結(jié)合相關(guān)法律、實務(wù)以及筆者的經(jīng)驗，探討食品行業(yè)企業(yè)如何在資本市場中長袖善舞，實現(xiàn)企業(yè)自身價值的提升。

1.  食品行業(yè)企業(yè)私募股權(quán)融資的法律問題

私募股權(quán)融資指非上市公司通過向特定投資人發(fā)售股權(quán)的方式獲得投資人向公司的出資，出資完成后投資人成為公司的股東，根據(jù)股東協(xié)議和公司章程等法律文件享受股東權(quán)益、承擔股東義務(wù)。私募股權(quán)融資一方面可以為企業(yè)自身發(fā)展、兼并收購、拓展市場提供流動資金支持，另一方面通過引入專業(yè)的外部股東，可以為企業(yè)帶來全新的發(fā)展理念、完善企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，同時企業(yè)可以借助投資者的渠道和資源在更廣的維度上打造企業(yè)的發(fā)展空間，為最終實現(xiàn)成功上市做好全方位的鋪墊和預(yù)演。

1.1.      食品行業(yè)私募股權(quán)融資的特點

食品行業(yè)歷來受私募股權(quán)投資市場的青睞，其原因是多樣性的。首先，食品行業(yè)抗周期波動性強，投資風險小；其次，某些食品行業(yè)的企業(yè)天然具有資源控制的優(yōu)勢，有利于其建立市場準入屏障，從而在競爭中脫穎而出，成為名副其實的“獨角獸”，茅臺酒股價的一飛沖天即是非常好的例證；再次，食品行業(yè)是典型的消費品行業(yè)，絕大多數(shù)企業(yè)直接面向消費者和終端用戶，有助于其體現(xiàn)品牌優(yōu)勢，公眾認知度是受資本市場廣為追逐的無形價值；最后，中國農(nóng)產(chǎn)品和食品的全球化程度很高，突顯勞動力成本優(yōu)勢的某些食品行業(yè)（如畜牧業(yè)和濃縮果汁等）國際化影響日趨加強。

另一方面，相對于其他行業(yè)，食品行業(yè)在資本市場上也存在一定劣勢。例如，第一，傳統(tǒng)食品加工業(yè)投資規(guī)模大，投入產(chǎn)出比偏低，投資回報周期長，而這對資金周期通常為七八年的私募股權(quán)投資基金而言，無疑是其進入該領(lǐng)域的巨大障礙；第二，對原料具有極強依賴性的食品加工企業(yè)，一方面易受自然環(huán)境等不可抗力的影響，另一方面具有明顯的季節(jié)性，導(dǎo)致資金使用效率低，且面臨無法預(yù)見的風險因素；第三，一些食品企業(yè)地處偏遠，不利于投資人的調(diào)研、監(jiān)督和管理，當?shù)匦姓芾聿灰?guī)范，也可能成為投資人望而卻步的原因之一；第四，某些產(chǎn)品受儲存、運輸和保質(zhì)期的限制，使用周期和運輸半徑有限，從而一定程度上限制了市場的拓展。對于以前述問題為典型代表的食品行業(yè)企業(yè)所特有的薄弱環(huán)節(jié)，在開展融資活動的過程中，擬融資企業(yè)需要就此與投資人充分溝通，向投資人清晰說明，并提出適當?shù)娘L險規(guī)避和解決方案。

1.2.      如何成功進行私募股權(quán)融資

私募股權(quán)融資是產(chǎn)業(yè)與資本有機結(jié)合的過程。企業(yè)經(jīng)營者往往在經(jīng)營管理方面長袖善舞，但缺乏對資本市場和融資活動的充分了解，以至于在融資過程中四處碰壁，甚至融資失敗或與理想的投資人失之交臂，使企業(yè)喪失了最佳的發(fā)展時機。成功的融資家家相似，不幸的企業(yè)各不相同。在通往私募股權(quán)融資的成功道路上，如何獲得投資人青睞，需要注意哪些法律問題，下文將做一一介紹。

1.2.1.      了解私募股權(quán)融資

充分理解和了解私募股權(quán)融資是私募股權(quán)融資成敗的前提。擬融資企業(yè)需要結(jié)合自身特點和需求選擇合適的投資人，并對融資流程和關(guān)鍵法律文件能夠充分理解和有效執(zhí)行。

一般來講，投資人分為戰(zhàn)略投資人和財務(wù)投資人。戰(zhàn)略投資人通常是投資于與其自身行業(yè)相同、相似或相關(guān)產(chǎn)業(yè)的投資人。如果擬融資企業(yè)希望通過融資提升品牌知名度和行業(yè)地位，在技術(shù)、產(chǎn)品、市場、上下游合作伙伴等方面獲得資源和幫助，那么比較適合選擇戰(zhàn)略投資人。統(tǒng)一參股匯源果汁即是一個典型的例子。選擇戰(zhàn)略投資人需要注意的問題是，由于融資企業(yè)可能僅為戰(zhàn)略投資人的一粒棋子，那么融資企業(yè)的戰(zhàn)略發(fā)展目標可能與戰(zhàn)略投資人的整體發(fā)展戰(zhàn)略相左。因此，在融資法律文件中，對此類風險做出事先的防范和事發(fā)后的救濟安排尤為關(guān)鍵。財務(wù)投資人通常是以私募股權(quán)投資基金為代表的投資人，除資金的投入外，對目標企業(yè)日常運營管理參與較少。與戰(zhàn)略投資人相比，財務(wù)投資人對目標企業(yè)要求的控制權(quán)較少，但對短期投資回報和退出要求較高。摩根士丹利對蒙牛的投資即屬此類。

此外，擬融資企業(yè)還需要對融資程序和主要法律文件給予高度關(guān)注。私募股權(quán)融資通常需要經(jīng)歷項目發(fā)現(xiàn)、盡職調(diào)查（法律、財務(wù)和業(yè)務(wù)）、商務(wù)談判、投資人決策以及簽署法律文件和交割等一系列過程，短則兩三個月，長則五六個月。一般來講，經(jīng)過初步的接洽和論證后，潛在投資人與擬融資企業(yè)會首先簽署TermSheet（核心條款清單），規(guī)定雙方后續(xù)簽署正式協(xié)議的主要條款，在此基礎(chǔ)上，雙方會就具體問題展開討論，直至簽署投資協(xié)議。作為成熟的機構(gòu)投資人，會在投資文件中為自己爭取諸多權(quán)益、規(guī)避各類風險，常見的權(quán)利比如優(yōu)先回報權(quán)、優(yōu)先分紅權(quán)、優(yōu)先清償權(quán)、反稀釋、拖帶權(quán)（drag-along）、共售權(quán)、優(yōu)先認購權(quán)、保護性權(quán)利（一票否決權(quán)）以及回購條款等等。在最終簽署的增資協(xié)議、股東協(xié)議和公司章程中，投資人還會要求被投資人及其實際控制人做出事無巨細的陳述與保證，為了維護自身利益，被投資人及其實際控制人結(jié)合自身情況制定一份詳盡的“披露清單”是十分必要的，將被投資人存在的問題準確、完整、真實地向投資人進行披露，是事后免責的有力武器。

1.2.2.      股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰合理

擬融資企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)是否清晰是私募股權(quán)融資的投資人首當其沖要考察的問題。所謂股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，包含多個層面的含義：第一，公司有幾位股東，每位股東出資多少，所占股權(quán)比例多少，出資是否已經(jīng)實際到位，是否存在實際情況與工商登記不一致的情形；第二，是否存在他人代為出資或者股權(quán)代持的情況，如果有，是否有法律文件做出了明確的安排；第三，是否存在員工期權(quán)計劃等股權(quán)激勵的情形；第四，股權(quán)上是否存在質(zhì)押、查封等權(quán)利負擔；第五，注冊資本上是否存在任何優(yōu)先認購權(quán)、可轉(zhuǎn)換證券、增發(fā)股權(quán)承諾或其他未行使的權(quán)利；第六，是否存在關(guān)于公司股權(quán)的合同、協(xié)議或計劃，包括但不限于股權(quán)限制、優(yōu)先購買權(quán)、優(yōu)先權(quán)或類似權(quán)利的合同和協(xié)議；第七，是否存在關(guān)于股權(quán)的爭議和糾紛。

所謂股權(quán)結(jié)構(gòu)合理，主要包括：第一，是否搭建了適合私募股權(quán)融資目的境內(nèi)或境外的股權(quán)架構(gòu)，對于某些特殊情況下的境外股權(quán)架構(gòu)是否采取了VIE模式，是否進行了返程投資登記；第二，實際控制人能否有效控制公司，或者實際控制人是否被有效制約；第三，員工期權(quán)池的大小是否合適，是否搭建了適合期權(quán)行權(quán)的持股平臺。

筆者曾經(jīng)代表一家私募股權(quán)投資基金對一個食品行業(yè)的目標公司進行盡職調(diào)查，在盡職調(diào)查過程中我們發(fā)現(xiàn)，該目標公司的實際控制人為另一大型食品企業(yè)的員工，且并非為目標公司的顯名股東，存在違反其供職公司的保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議之嫌，最后該私募股權(quán)投資基金只能無奈放棄對目標公司的投資。

1.2.3.      重大資產(chǎn)無瑕疵

食品行業(yè)企業(yè)相對而言屬于重資產(chǎn)類型的企業(yè)，特別是食品加工業(yè)，土地廠房、機器設(shè)備乃至知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)是其生存和發(fā)展之必須，因此擬融資企業(yè)應(yīng)保證對該等從事主營業(yè)務(wù)所必需的資產(chǎn)具有合法的所有權(quán)或使用權(quán)，且不受任何權(quán)利負擔的限制（若有，需充分向投資人進行披露）。

我們看到，以知名商標和商號為核心的品牌爭奪戰(zhàn)在食品行業(yè)時有發(fā)生，因此知識產(chǎn)權(quán)的保護顯得格外重要。隨著時代發(fā)展，企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的保護意識日益增強，知識產(chǎn)權(quán)所涉及的范圍也從傳統(tǒng)的專利、著作權(quán)和商標擴展到數(shù)據(jù)和數(shù)據(jù)庫、域名和商業(yè)秘密等領(lǐng)域。擬融資企業(yè)從設(shè)立伊始，對自身的知識產(chǎn)權(quán)即需要給予高度重視和嚴謹?shù)墓芾恚环矫嬷鲃右婪ǐ@得各項知識產(chǎn)權(quán)，另一方面注意不要侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)，以及他們侵犯自身知識產(chǎn)權(quán)時利用法律武器進行自我保護。

1.2.4.      具備經(jīng)營資質(zhì)

食品行業(yè)是特殊管制性行業(yè)，每一細分領(lǐng)域都對應(yīng)特定的準入門檻，該等資質(zhì)的獲取和有效，是食品行業(yè)企業(yè)開展業(yè)務(wù)的前提，無疑也是獲得投資人認可的關(guān)鍵。相關(guān)的法律要求和規(guī)定請參見本文第2.3.2節(jié)。

1.2.5.      核心團隊穩(wěn)定

我們常說私募股權(quán)投資的重點往往是人，也就是團隊，因此擬融資企業(yè)的核心團隊穩(wěn)定與否也是投資人不得不考慮的問題。越來越多的公司為了自身持續(xù)發(fā)展，鎖定員工（尤其是管理層和核心技術(shù)骨干），制定和實施員工股權(quán)激勵計劃，以股權(quán)的形式激勵員工、留住人才。

股權(quán)激勵的常見方式有很多，比如期權(quán)、虛擬股權(quán)、股權(quán)增值權(quán)或送干股（實股）等等。但根據(jù)筆者多年的實踐經(jīng)驗，股權(quán)激勵措施成敗的關(guān)鍵在于將股權(quán)激勵和業(yè)績指標統(tǒng)一結(jié)合。特別對于未上市公司，由于其股權(quán)激勵不具有即時性兌現(xiàn)的可能，再加上員工對相關(guān)股權(quán)激勵法律文件（特別是境外架構(gòu)的股權(quán)激勵）不理解，股權(quán)激勵可能會淪為一紙空文，喪失了其激勵的本意和目的。另外，合理設(shè)計股權(quán)激勵架構(gòu)也是必須要考慮的問題，目前實踐中廣為采取的是以有限責任公司形式設(shè)立的員工持股平臺以及以有限合伙方式設(shè)立的員工持股平臺，兩種設(shè)計在稅負上存在差異。凡此種種，均需要對員工進行充分的說明溝通，以實現(xiàn)企業(yè)降低當期成本支出但能夠幫助企業(yè)吸引人才穩(wěn)定團隊的目的。

1.3.      私募股權(quán)融資失敗和誤區(qū)

勝敗乃兵家常事。在私募股權(quán)融資的市場上，近年來因各種各樣的問題而導(dǎo)致最終融資失敗的案例屢見不鮮。根據(jù)筆者多年的經(jīng)驗，食品行業(yè)企業(yè)融資失敗和誤區(qū)主要可以歸結(jié)為幾點：第一，對融資的復(fù)雜性和風險認識不夠，從理念到實操與資本市場的對接和匹配均存在問題；第二，對企業(yè)發(fā)展與資金需求的時點把握不準，在現(xiàn)金流將要斷裂時才著手啟動融資，或者缺乏對市場和行業(yè)發(fā)展節(jié)奏的洞察，使得企業(yè)喪失最佳融資時機；第三，準備工作不充分，對投資者關(guān)注的經(jīng)營現(xiàn)狀、發(fā)展戰(zhàn)略、資金用途、投資回報等重點事宜沒有充分的準備和設(shè)想。

舉例來說，近年來隨著“互聯(lián)網(wǎng)+”和“O2O”等概念的推廣，食品行業(yè)電商企業(yè)如雨后春筍般蓬勃興起。電子商務(wù)企業(yè)的發(fā)展往往需要依靠大量資金的投入，從而使得企業(yè)能夠在市場上打開品牌知名度、提升公眾認知度、改變消費者的消費習慣。然而，對資本投入的巨大依賴，往往也會將擬融資企業(yè)推上風口浪尖。以西米網(wǎng)為代表的休閑食品獨立電商，依靠初期精確的定位和周到的服務(wù)迅速在辦公室白領(lǐng)市場上擁有了頗高的人氣和良好的口碑，銷售收入和會員數(shù)量不斷增加。但之后其迅速擴張線下實體門店、自建物流和倉儲使公司運營成本陡然上升，使公司現(xiàn)金流陷入緊張，與此同時，經(jīng)營者未能把握準確的融資時機，導(dǎo)致沒有私募股權(quán)投資人愿意對其進行股權(quán)投資，最終西米網(wǎng)只能走向衰亡。

2.   食品行業(yè)企業(yè)上市應(yīng)關(guān)注的重點法律問題

對于一般食品行業(yè)企業(yè)來講，由于國內(nèi)融資通道有限，通過首次公開發(fā)行股票并在A股市場上市（以下簡稱“IPO上市”）募集資金并通過上市平臺開展資本運作是相對而言融資成本較低且對企業(yè)長遠發(fā)展較為有利的方式。為此，以下筆者將簡要介紹食品行業(yè)企業(yè)在境內(nèi)IPO上市的基本情況以及涉及的相關(guān)法律問題。

2.1.      IPO上市的基本情況

在食品行業(yè)，根據(jù)不同的上市板塊，籌備時間也不相同。例如，休閑食品巨頭周黑鴨國際控股有限公司（以下簡稱“周黑鴨”）選擇的是耗時更短的香港聯(lián)交所上市路徑。2016年6月22日，香港聯(lián)交所披露了周黑鴨上市申請文件，2016年11月正式在香港聯(lián)交所上市。江西煌上煌集團食品股份有限公司在2012年2月開始深圳證券交易所主板排隊，同年9月正式IPO上市。絕味食品股份有限公司（以下簡稱“絕味食品”）上市路徑較為崎嶇，絕味食品在2014年9月便啟動IPO上市計劃，并獲中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“證監(jiān)會”）受理，但后因“申請文件不齊備等導(dǎo)致審核程序無法繼續(xù)”被中止審查。2016年6月，絕味食品更新了A股招股說明書，再度沖刺上海證券交易所主板，并終于在2017年1月在上海證券交易所上市。

境內(nèi)IPO上市基本流程總體來講包括四個階段：（1）改制階段，上市公司必須為股份有限公司，股份制改造是非股份制公司IPO上市的必經(jīng)流程。企業(yè)改制設(shè)立股份公司需設(shè)立籌備小組，通常由董事長或董事會秘書牽頭，匯集生產(chǎn)、技術(shù)、財務(wù)等方面的部門負責人，全權(quán)負責研究擬訂改制方案、聘請有關(guān)中介機構(gòu)、提供中介機構(gòu)所要求的各種文件和資料等；（2）盡職調(diào)查與輔導(dǎo)階段，保薦機構(gòu)與其他中介機構(gòu)（律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所）對公司進行盡職調(diào)查，進行問題診斷、專業(yè)培訓(xùn)以及業(yè)務(wù)指導(dǎo)；企業(yè)應(yīng)完善組織和內(nèi)部管理，對經(jīng)營行為進行規(guī)范，對業(yè)務(wù)發(fā)展目標以及募集資金投向進行明確，對存在的問題進行有效整改，并準備IPO上市的申請文件；（3）制作材料及申報階段，保薦機構(gòu)對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運行，對其他中介機構(gòu)出具的專業(yè)意見進行核查，對發(fā)行人是否具備持續(xù)盈利能力、是否符合法定發(fā)行條件做出專業(yè)判斷，并確保發(fā)行人的申請文件和招股說明書等信息披露資料真實、準確、完整、及時；律師事務(wù)所負責解決改制上市過程中的有關(guān)法律問題，協(xié)助企業(yè)準備報批所需的各項法律文件，進行盡職調(diào)查、出具法律意見書和律師工作報告等；會計師事務(wù)所協(xié)助企業(yè)完善財務(wù)管理、會計核算和內(nèi)控制度，就改制上市過程中的財務(wù)、稅務(wù)問題提供專業(yè)意見，協(xié)助申報材料制作，出具審計報告和驗資報告等；（4）股票發(fā)行及上市，在取得證監(jiān)會同意發(fā)行的批文后，即可刊登招股說明書，按發(fā)行方案發(fā)行股票，刊登上市公告書，最終成功IPO上市。

2.2.      IPO上市中的常見法律問題

發(fā)行人在申請上市的過程中，不滿足IPO上市條件而被證監(jiān)會否決上市申請、撤銷已經(jīng)通過的核準，或向證監(jiān)會撤回上市材料，均可能導(dǎo)致上市的失敗。下文中，我們將結(jié)合近年來食品行業(yè)IPO上市過程中證監(jiān)會關(guān)注的法律方面的重點問題以及在法規(guī)層面食品企業(yè)一般需要進行規(guī)范的方面，介紹發(fā)行人從法律層面應(yīng)關(guān)注的重點問題以及應(yīng)當采取的規(guī)范措施。

2.2.1.      主體資格和股本結(jié)構(gòu)

股本結(jié)構(gòu)不清晰、缺少控股股東和實際控制人會構(gòu)成食品企業(yè)上市的實質(zhì)障礙。杭州千島湖鱘龍科技股份有限公司首次申報創(chuàng)業(yè)板上市即因股權(quán)過于分散、缺少控股股東而給其上市之路造成嚴重阻礙。另外，公司股份是否存在代持問題，是否已經(jīng)披露代持的形成、變更及解除情況以及全部代持人與被代持人的確認情況，保薦機構(gòu)和律師是否對代持形成與解除的真實有效性、有無糾紛或潛在糾紛發(fā)表意見，都是主體資格中的常見問題。

2.2.2.      經(jīng)營資質(zhì)

對于食品行業(yè)企業(yè)，除了最基本的運營資質(zhì)證照例如《營業(yè)執(zhí)照》、《自理報檢企業(yè)備案登記證明》、《對外貿(mào)易經(jīng)營者備案登記表》、《報關(guān)企業(yè)報關(guān)注冊登記證書》、《以及中華人民共和國海關(guān)進出口貨物收發(fā)貨人報關(guān)注冊等級證書》等之外，不同的食品細分行業(yè)均需要特殊的相關(guān)資質(zhì)，其中包括：

農(nóng)副食品加工行業(yè)：《糧食收購許可證》、《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證》、《糧油倉儲單位備案證書》、《飼料生產(chǎn)許可證》、《出口飼料生產(chǎn)、加工、存放企業(yè)檢驗檢疫注冊登記證》、《食品經(jīng)營許可證》、《出口植物產(chǎn)品生產(chǎn)、加工、存放企業(yè)注冊登記證書》、《獸藥經(jīng)營許可證》、《出口食品生產(chǎn)企業(yè)備案證明》、《出境種苗花卉生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)檢疫注冊登記證書》以及《動物防疫條件合格證》等；

畜牧行業(yè)：《動物防疫條件合格證》、《種畜禽生產(chǎn)經(jīng)營許可證》、《無公害農(nóng)產(chǎn)品產(chǎn)地認定證書》、《無公害農(nóng)產(chǎn)品產(chǎn)品認證證書》以及《野生動物馴養(yǎng)繁殖許可證》等；

 農(nóng)業(yè)種植行業(yè)：《種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證》、《農(nóng)作物品種認定等級證書》、《煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證》、《農(nóng)作物種子經(jīng)營備案登記證》以及《食用菌菌種生產(chǎn)經(jīng)營許可證》等；

食品制造行業(yè)：《生鮮乳收購許可證》、《糧食收購許可證》、《食品生產(chǎn)許可證》、《食品經(jīng)營許可證》、《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證》、《安全生產(chǎn)許可證》以及《出口食品生產(chǎn)企業(yè)備案證明》等；

酒、飲料、精制茶制造行業(yè)：《取水許可證》、《采礦許可證》、《食品生產(chǎn)許可證》、《食品經(jīng)營許可證》以及《安全生產(chǎn)許可證》等；

 零售行業(yè)：《食品經(jīng)營許可證》、《煙草專賣零售許可證》等；

餐飲行業(yè)：《食品經(jīng)營許可證》、《公共聚集場所投入使用營業(yè)前消防安全檢查合格證》、《煙草專賣零售許可證》、《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證》等；

配送和倉儲領(lǐng)域：包括《道路運輸經(jīng)營許可證》、《道路貨運相關(guān)服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營備案證明》、《糧油倉儲單位備案證書》以及《出口飼料生產(chǎn)、加工、存放企業(yè)檢驗檢疫注冊登記證》等。

食品行業(yè)企業(yè)因經(jīng)營資質(zhì)存在瑕疵而導(dǎo)致IPO上市被駁回的案例屢見不鮮。例如：根據(jù)嘉必優(yōu)生物技術(shù)（武漢）股份有限公司（以下簡稱“嘉必優(yōu)”）《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市招股說明書（申報稿）》的披露信息顯示，嘉必優(yōu)主要從事花生四烯酸（ARA）和二十二碳六烯酸（DHA）的開發(fā)、生產(chǎn)和銷售，而嘉必優(yōu)披露的公司資質(zhì)信息中，嘉必優(yōu)擁有兩張授予嘉必優(yōu)葛店分公司和江夏分公司食品生產(chǎn)許可證（證書編號分別為SC201420700500020和SC20142011500025），但嘉必優(yōu)本身不擁有以嘉必優(yōu)名義取得的任何食品生產(chǎn)許可或食品添加劑生產(chǎn)許可。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委2017年7月12日公布的第58次會議審核結(jié)果公告顯示，嘉必優(yōu)未能通過創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委審核，其中的問題就包括將嘉必優(yōu)分公司取得的食品生產(chǎn)許可證視為嘉必優(yōu)取得的企業(yè)生產(chǎn)資質(zhì)與《食品生產(chǎn)許可管理辦法》第四條“食品生產(chǎn)許可實行一企一證”的規(guī)定相違，除此之外，嘉必優(yōu)主要生產(chǎn)食品添加劑花生四烯酸（ARA）和二十二碳烯酸（DHA）但卻無相關(guān)食品添加劑生產(chǎn)許可違反了《食品安全法》等法律法規(guī)的規(guī)定。

再如，根據(jù)仲景大廚房股份有限公司（以下簡稱“仲景大廚房”）《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市招股說明書（申報稿）》的披露信息顯示，仲景大廚房的主營業(yè)務(wù)為以仲景香菇醬為代表的香菇食品和以超臨界花椒油120為代表的香辛食品配料的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售，但在公司的主要資質(zhì)及認證信息中，仲景大廚房未獲得食品添加劑許可。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委2017年6月21日公布的第50次會議審核結(jié)果公告顯示，仲景大廚房未能通過創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委審核，其中的問題就包括仲景大廚房的主要產(chǎn)品為香菇食品和香辛食品配料，需要采購的物料包括香菇原料、香辛料原料和工業(yè)產(chǎn)品，仲景大廚房已獲得的生產(chǎn)許可證不包括食品添加劑生產(chǎn)許可證。仲景大廚房的申請文件稱，香辛食品配料為香辛料調(diào)味品，具有“風味物質(zhì)數(shù)據(jù)化、產(chǎn)品濃度高，風味與天然風味基本一致，無有害殘留、安全衛(wèi)生”的特點。《食品安全法》規(guī)定“食品添加劑，指為改善食品品質(zhì)和色、香、味以及為防腐、保鮮和加工工藝的需要而加入食品中的人工合成或者天然物質(zhì)，包括營養(yǎng)強化劑”。仲景大廚房在沒有取得食品添加劑生產(chǎn)許可證的情況下生產(chǎn)前述香辛食品配料違反了《食品安全法》的相關(guān)規(guī)定。

2.2.3.      資產(chǎn)完整

發(fā)行人的資產(chǎn)應(yīng)當完整。生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或使用權(quán)；非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系和相關(guān)資產(chǎn)。論證發(fā)行人資產(chǎn)完整一般包括兩個方面：第一是證明發(fā)行人自有資產(chǎn)獨立于關(guān)聯(lián)方及任何第三方；第二是證明發(fā)行人自有資產(chǎn)的取得和使用符合法律規(guī)定和交易各方的真實意思，不存在重大權(quán)屬糾紛或潛在糾紛。

舉例來說，湖南鑫廣安農(nóng)牧股份有限公司（以下簡稱“鑫廣安農(nóng)牧”）《首次公開發(fā)行股票招股說明書（申報稿）》的披露信息顯示，鑫廣安農(nóng)牧租賃的豬場及自建豬場所租賃的部分土地為國有劃撥用地，其中部分土地系從個人及第三方轉(zhuǎn)租取得，但出租方未簽訂土地使用權(quán)出讓合同，也未向當?shù)厥小⒖h人民政府交付土地使用權(quán)出讓金或以出租所獲收益抵繳，且該項國有劃撥地出租未經(jīng)所在市、縣人民政府土地管理部門批準。根據(jù)證監(jiān)會《關(guān)于不予核準湖南鑫廣安農(nóng)牧股份有限公司首次公開發(fā)行股票申請的決定》（證監(jiān)許可[2016]124號）公示信息，證監(jiān)會認為上述租賃土地違反了《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》和《劃撥土地使用權(quán)管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定，莊園牧場承租國有劃撥地從事生產(chǎn)經(jīng)營存在瑕疵。

另外，無形資產(chǎn)也是發(fā)行人需要重點關(guān)注的問題。以商標為例：發(fā)行人對商標的關(guān)注要點應(yīng)包括商標使用情況、商標所有權(quán)是否由公司獨有、是否存在與包括關(guān)聯(lián)企業(yè)在內(nèi)的其他企業(yè)公用相同或相似商標的情況、是否存在商標被注銷、終止、被第三方提起異議或無效宣告等異常情況、以商標所有權(quán)作為出資方式的商標的出資價值是否公允。

根據(jù)廣西皇氏甲天下乳業(yè)股份有限公司（以下簡稱“皇氏乳業(yè)”）《首次公開發(fā)行股票招股說明書》的披露信息顯示，從皇氏乳業(yè)成立后第一個產(chǎn)品上市起，就同時使用“甲天下”商標和“皇氏乳業(yè)”商標（當時此兩商標都未曾申請注冊）；2001年9月25日，皇氏乳業(yè)向國家商標局申請注冊“甲天下”商標，同日得到受理，后遇海霸王（汕頭）食品有限公司（以下簡稱“海霸王食品“）提出異議，于2005年4月30日簽署共有的協(xié)議，約定商標“甲天下”和“皇氏甲天下”由皇氏乳業(yè)和海霸王食品共同擁有。

商標共有雖不違反我國現(xiàn)行法律規(guī)定，但是此商標共有協(xié)議可能對皇氏乳業(yè)經(jīng)營產(chǎn)生影響，包括因商標的具體商品范圍約定不明導(dǎo)致可能的相互競爭、因商標到期后約定不明導(dǎo)致皇氏乳業(yè)可能失去商標所有權(quán)、因皇氏乳業(yè)上市后商標價值大幅提升導(dǎo)致海霸王食品無償獲益以及海霸王食品擁有的處分權(quán)利影響皇氏乳業(yè)該資產(chǎn)的獨立性。

由于上述原因?qū)е聦适先闃I(yè)將來經(jīng)營的不確定性，皇氏乳業(yè)決定放棄“甲天下”和“皇氏甲天下”兩個商標在皇氏乳業(yè)產(chǎn)品包裝上的使用。為避免與海霸王食品共有商標可能帶來的問題以及部分產(chǎn)品更換商標對生產(chǎn)經(jīng)營和銷售業(yè)績的影響，皇氏乳業(yè)采取了循序漸進的過渡措施，包括：

未曾使用的“皇氏甲天下”商標停止使用；

在產(chǎn)品上逐步突出“皇氏乳業(yè)”商標，逐步淡化“甲天下”商標，并積極申請“八桂情”商標和“皇氏乳業(yè)+八桂情+圖形”的組合商標；

在“八桂情”和“皇氏乳業(yè)+八桂情+圖形”的商標獲得注冊后，將使用“皇氏乳業(yè)”+“甲天下”商標的產(chǎn)品包裝變更為“皇氏乳業(yè)+八桂情+圖形”+“甲天下”的新商標組合，最后在變更為“皇氏乳業(yè)+八桂情+圖形”的商標組合的產(chǎn)品包裝之后，皇氏乳業(yè)全面停止使用包括“甲天下”商標的包裝，全面使用“皇氏乳業(yè)+八桂情+圖形”的商標組合。

皇氏乳業(yè)對共用商標“甲天下”和“皇氏甲天下”的過渡淡化措施使得最終共用商標的停用未對皇氏乳業(yè)的產(chǎn)品銷售和公司日常運營產(chǎn)生重大影響，也未構(gòu)成最終上市的重大障礙。

2.2.4.      獨立運營

發(fā)行人控股股東與公司之間應(yīng)實行人員、資產(chǎn)、財務(wù)分開，機構(gòu)、業(yè)務(wù)獨立，各自獨立核算、獨立承擔責任和風險。發(fā)行人的經(jīng)理、財務(wù)負責人、營銷負責人、董事會秘書在控股股東單位不得擔任除董事以外的其他職務(wù)。控股股東高級管理人員兼任公司董事的，應(yīng)保證有足夠的時間和精力承擔發(fā)行人的工作。

發(fā)行人的董事會、監(jiān)事會及其他內(nèi)部機構(gòu)應(yīng)獨立運作。控股股東及其職能部門與發(fā)行人及其職能部門之間沒有上下級關(guān)系。控股股東及其下屬機構(gòu)不得向發(fā)行人及其下屬機構(gòu)下達任何有關(guān)發(fā)行人經(jīng)營的計劃和指令，也不得以其他任何形式影響其經(jīng)營管理的獨立性。

發(fā)行人業(yè)務(wù)應(yīng)完全獨立于控股股東。控股股東及其下屬的其他單位不應(yīng)從事與發(fā)行人相同或相近的業(yè)務(wù)。控股股東應(yīng)采取有效措施避免同業(yè)競爭。

2.2.5.      產(chǎn)品質(zhì)量和食品安全

食品安全標準，獸藥標準，產(chǎn)品及產(chǎn)品生產(chǎn)、儲運和使用中的安全、衛(wèi)生標準，以及環(huán)境保護的污染物排放標準和環(huán)境質(zhì)量標準均屬于強制性標準。對于強制性標準，發(fā)行人的軟硬件設(shè)施以及生產(chǎn)的產(chǎn)品應(yīng)當符合上述強制性標準的規(guī)定。除此之外，發(fā)行人應(yīng)當委托認證機構(gòu)進行產(chǎn)品、服務(wù)、管理體系認證，例如ISO9001體系認證和HACCP認證等，從原材料采購、生產(chǎn)、成品檢驗入庫、低溫產(chǎn)品冷鏈運輸、產(chǎn)品銷售和產(chǎn)品召回等環(huán)節(jié)嚴格控制公司產(chǎn)品的質(zhì)量安全。

對于餐飲行業(yè)，除了需要公司建立食品安全控制體系及采購、加工、儲存、配送、人力資源、質(zhì)量控制等管理措施之外，餐飲企業(yè)還需要面對政府相關(guān)職能部門對餐飲環(huán)境的抽查和調(diào)查，采取有效措施防止食物中毒事件的發(fā)生。

根據(jù)上海來伊份股份有限公司（以下簡稱“來伊份”）《首次公開發(fā)行股票招股說明書》的披露信息顯示，2012年4月，來伊份三家供應(yīng)商生產(chǎn)的蜜餞被媒體報道存在添加劑超標的問題，在報道播出后，來伊份對3家供應(yīng)商生產(chǎn)的蜜餞商品全部下架、停售和封存處理，同時采取如下措施：

實時掌握蜜餞產(chǎn)品的質(zhì)量檢測情況；

配合各地政府職能部門對公司其他產(chǎn)品進行檢測；

主動向第三方機構(gòu)送檢；

無理由接受客戶退貨并停止銷售涉事產(chǎn)品；

對供應(yīng)商全面自查，公司內(nèi)部加強了產(chǎn)品質(zhì)量管控的相關(guān)制度和流程，更新了產(chǎn)品安全標準和檢測指標，增購了一批國際先進水平的檢測設(shè)備。

不可否認，2012年蜜餞行業(yè)媒體報道事件對來伊份短期的經(jīng)營產(chǎn)生了嚴重沖擊，但是來伊份也以此事件作為契機，將食品安全問題上升到了前所未有的新高度，采取了積極妥善的措施，經(jīng)營逐步恢復(fù)到正常。

2.2.6.      環(huán)保問題

不同的建設(shè)項目的環(huán)保要求不同，例如部分建設(shè)項目涉及環(huán)境敏感區(qū)，導(dǎo)致其建設(shè)項目環(huán)境影響評價類別受到影響，環(huán)境保護措施需要提升；部分建設(shè)項目涉及行業(yè)跨度大、行業(yè)種類多也會導(dǎo)致其環(huán)境影響評價類別需按照其中單向等級最高的確定。

根據(jù)《排污許可證管理暫行規(guī)定》的規(guī)定，排放工業(yè)廢氣、有毒有害大氣污染物、集中供熱設(shè)施的燃煤熱源、排放工業(yè)廢水和醫(yī)療污水、城鎮(zhèn)或工業(yè)污水等應(yīng)當實行排污許可管理。排污單位申請并領(lǐng)取一個排污許可證，同一法人單位或其他組織所有，位于不同地點的排污單位，應(yīng)當分別申請和領(lǐng)取排污許可證；不同法人單位或其他組織所有的排污單位，應(yīng)當分別申請和領(lǐng)取排污許可證。

不同行業(yè)對于污染物的排放有著不同的要求，例如白酒行業(yè)中，其在生產(chǎn)過程中產(chǎn)生的白酒糟尾氣、高濃度白酒廢水（鍋底水、黃水、廢醪液）等污染物需要建設(shè)專門的堆場、廢水處理設(shè)施以及事故應(yīng)急收集池等對上述污染物進行技術(shù)處理達標后方能進行排放。

另一個需要關(guān)注的問題是，若食品供應(yīng)源頭例如畜禽類企業(yè)發(fā)生疫情或死亡事件，則企業(yè)需要關(guān)注疫情或死亡事件發(fā)生的原因，是否存在環(huán)境保護的重大隱患，同時對死亡畜禽的清埋也需要格外注意，在清埋的過程中避免引發(fā)環(huán)境保護問題。

根據(jù)云南神農(nóng)農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)集團股份有限公司（以下簡稱“神農(nóng)集團”）《首次公開發(fā)行股票招股說明書（申報稿）》的披露信息顯示，神農(nóng)集團養(yǎng)殖業(yè)務(wù)公司于2016年3月份先后發(fā)生豬流行性腹瀉，導(dǎo)致死亡仔豬近19,298頭，占神農(nóng)集團2016年生豬出欄量的14.54%，占神農(nóng)集團2016年生豬產(chǎn)能的10.84%。該等仔豬按照病死豬無害化處理相關(guān)條例的要求，對所有病死豬只進行無害化堆肥發(fā)酵處理，堆肥發(fā)酵時內(nèi)部長生的高溫有效殺滅死亡豬只體內(nèi)或排泄出來的各種病原微生物，分解后剩余的廢料采用燒堿溶液消毒后當作肥料還田。但根據(jù)第十七屆發(fā)審委2017年11月7日公布的第35次會議審核結(jié)果公告顯示，神農(nóng)集團未能通過發(fā)審委審核，其中的問題就包括神農(nóng)集團未能披露死亡生豬的具體處理方式，也未能說明是否存在環(huán)境保護方面的重大隱患，除此之外因疫情和生豬死亡率較高的原因，神農(nóng)集團也未能對養(yǎng)殖場生豬疾病防控、產(chǎn)品質(zhì)量控制等管理情況進行進一步進行披露和說明。

另外，根據(jù)證監(jiān)會《關(guān)于不予核準安徽廣信農(nóng)化股份有限公司首次公開發(fā)行股票申請的決定》（證監(jiān)許可[2011]1834號）的公示信息，安徽廣信農(nóng)化股份有限公司（以下簡稱“廣信農(nóng)化”）未能通過發(fā)審委審核，其中的主要問題包括在2010年1月9日，廣信農(nóng)藥甲基硫菌靈車間反應(yīng)釜發(fā)生底閥堵料故障，因處置不當導(dǎo)致3名人員死亡。根據(jù)廣信農(nóng)化2015年提交的《首次公開發(fā)行股票招股說明書（申報稿）》的披露信息顯示，在安全事故發(fā)生后，廣信農(nóng)化根據(jù)政府職能的整改建議進行了整改，包括：

 徹底排查安全隱患，以車間部門為單位進行自查自糾；

實施技術(shù)改造，重視安全設(shè)備建設(shè)；

完善安全管理制度，重新匯編《安全標準化管理手冊》；

加強公司應(yīng)急管理，修訂公司事故應(yīng)急救援預(yù)案，制定年度應(yīng)急救援演練計劃；

開展全方位安全教育培訓(xùn)，增加員工安全意識，制定一系列針對員工正確應(yīng)對的教科叢書。

其后，安徽省安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局出具了《安徽廣信農(nóng)化股份有限公司安全生產(chǎn)有關(guān)情況證明》，對廣信農(nóng)化的上述措施進行了確認。

2.2.7.      其他常見的法律問題

加盟模式的管理風險：若加盟商在日常經(jīng)營中未嚴格遵守發(fā)行人的管理要求，將對發(fā)行人經(jīng)營效益、品牌形象造成不利影響。隨著發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模的擴大和加盟商的不斷增加，發(fā)行人在加盟模式方面的制度建設(shè)、運營管理、資金管理和內(nèi)部控制等方面將面臨更大的挑戰(zhàn)。

根據(jù)絕味食品《首次公開發(fā)行股票招股說明書》的披露信息顯示，絕味食品采取以“直營連鎖為引導(dǎo)、加盟連鎖為主體”的銷售模式。截至2016年9月30日，絕味食品擁有門店7758家，其中加盟門店數(shù)量為7643家，絕味食品主營業(yè)務(wù)收入90%以上來源于加盟模式的產(chǎn)品銷售。自2013年起至2016年9月30日，絕味食品門店被政府職能部門和公眾媒體抽查存在問題的次數(shù)合計達到了126次，主要問題集中在銷售環(huán)境不合格、細菌超標、和短斤少量等問題。針對上述問題，絕味食品采取如下措施進行整改：

?  對相關(guān)市場的所有門店進行拉網(wǎng)式檢查，并對相關(guān)門店實行停業(yè)整頓；

?  對所有門店進行全面培訓(xùn)；

?  在相關(guān)門店增加或更換消毒器具和冷藏設(shè)施，提升硬件保障；

?  加強控制各門店報貨量，縮短產(chǎn)品的銷售周期。

除此之外，絕味食品為其加盟連鎖的銷售模式設(shè)立了連鎖經(jīng)營管理體系，制定了連鎖管理制度，嚴格篩選和管理加盟商，并在《連鎖特許加盟合同書》中嚴格限定加盟商的權(quán)利和義務(wù)，以保證連鎖加盟模式不會對絕味食品的運營產(chǎn)生重大不利影響。

 項目選址及安全距離風險：根據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》的規(guī)定，因建設(shè)項目類型及其選址、布局、規(guī)模等不符合環(huán)境保護法律法規(guī)和相關(guān)法定規(guī)劃的，環(huán)境保護行政主管部門應(yīng)當對建設(shè)項目的環(huán)境報告書、環(huán)境影響報告表做出不予批準的決定。另外根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的規(guī)定，無論是以劃撥方式還是出讓方式提供建設(shè)項目國有土地使用權(quán)的，都必須由城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門依據(jù)控制性詳細規(guī)劃核定建設(shè)用地的位置、面積、允許建設(shè)的范圍、使用性質(zhì)、開發(fā)強度等規(guī)劃條件。

歷史遺留問題風險：因環(huán)保問題引起的環(huán)境污染風險最值得食品企業(yè)注意，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于加強環(huán)境保護重點工作的意見》的規(guī)定，被污染場地再次進行開發(fā)利用的，應(yīng)進行環(huán)境評估和無害化治理。另外根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)近期土壤環(huán)境保護和綜合治理工作安排的通知》的規(guī)定，已被污染地塊改變用途或變更使用權(quán)人的，應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定開展土壤環(huán)境風險評估，并對土壤環(huán)境進行治理修復(fù)，未開展風險評估或土壤環(huán)境質(zhì)量不能滿足建設(shè)用地要求的，有關(guān)部門不得核發(fā)土地使用證和施工許可證。經(jīng)評估認定對人體健康有嚴重影響的污染地塊，要采取措施防止污染擴散，治理達標前不得用于住宅開發(fā)。以新增工業(yè)用地為重點，建立土壤環(huán)境強制調(diào)查評估與備案制度。

總之，在目前的審核體制下，在不存在實質(zhì)性問題的前提下，監(jiān)管機關(guān)從發(fā)行人整體財務(wù)數(shù)據(jù)表現(xiàn)、內(nèi)控能力、規(guī)范性、未來發(fā)展前景等層面綜合評判企業(yè)的成長性和盈利能力，最終做出是否核準上市的決定。因此，企業(yè)在IPO上市前，需要全面梳理可能成為上市障礙的問題并在上市前進行規(guī)范，為企業(yè)順利通過IPO上市審核奠定基礎(chǔ)。

來源：MWE元達律訊