自“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”的概念被提出后，中國企業(yè)數(shù)量進入了一個井噴式增長的時代。同時，伴隨著資本的活躍，愈來愈多的企業(yè)也開始接觸原本陌生的資本，甚至最終走上了資本市場的舞臺。

在初創(chuàng)企業(yè)快速增長的同時，我們也注意到，不少公司創(chuàng)始人雖然是行業(yè)的專家，但由于缺乏相應(yīng)的公司法律知識，容易導(dǎo)致公司走不必要的彎路。本文將結(jié)合初創(chuàng)企業(yè)特點及創(chuàng)業(yè)過程中的常見問題，為創(chuàng)業(yè)者提供借鑒。

創(chuàng)始人之間如何合理分配股權(quán)？

原則：

避免“平均主義”，創(chuàng)始人應(yīng)有主次之分。

若公司成立時有多個創(chuàng)始人，則應(yīng)當避免將公司股權(quán)平均分配給創(chuàng)始人。若公司股權(quán)過于平均，一旦創(chuàng)始人之間發(fā)生理念分歧，將產(chǎn)生公司無法形成有效決策的僵局，從而影響公司的經(jīng)營。

因此，在設(shè)立公司之初，應(yīng)當盡可能確保有一名創(chuàng)始人股東可以主要控盤公司，以提高初創(chuàng)企業(yè)的決策效率。當然，作為核心控制公司的創(chuàng)始人，也應(yīng)當足夠尊重其他創(chuàng)始人的意見，避免公司陷入“一言堂”的另一個極端。

同時，“一名核心股東控盤公司，其他股東占次要股權(quán)”的股權(quán)分配方式，也是投資人最偏好的股權(quán)結(jié)構(gòu)，亦有利于公司的融資開展。

02

若創(chuàng)始人之間股權(quán)

已經(jīng)平均分配，該如何處理？

原則：

通過創(chuàng)始人間的內(nèi)部約定，調(diào)整股東權(quán)利。

若公司在設(shè)立之初已經(jīng)將股權(quán)平均分配給了創(chuàng)始股東，則可以通過簽署《一致行動協(xié)議》的方式，將公司的主要經(jīng)營管理權(quán)力集中到核心創(chuàng)始人手中，以達到核心創(chuàng)始人可以控盤公司的目標。

或者，起到次要作用的創(chuàng)始人，可以通過表決權(quán)委托的方式，將與公司經(jīng)營管理密切相關(guān)的權(quán)限，授權(quán)給核心創(chuàng)始人行使。

03

創(chuàng)業(yè)初期，很多人都很重要，

該如何給予股權(quán)？

原則：

甄別真正的“合伙人”，僅將股權(quán)給予真正的“合伙人”。

在創(chuàng)業(yè)初期，公司往往會迫切需要以下角色的人員：

1.技術(shù)支持者；

2.資源提供者；

3.市場運營者；

4.核心業(yè)務(wù)骨干成員，等等。

在公司初創(chuàng)期，不少創(chuàng)始人會通過給予股權(quán)的方式，希望綁定此類人員。

但是，對于上述人員，建議可以通過項目合作的方式實現(xiàn)雙方的利益；或更進一步通過授予股權(quán)收益權(quán)（而非股權(quán)）加深綁定；在符合一定條件時，也可通過股權(quán)激勵的方式綁定骨干成員。

只有當成員真正具備“合伙人”特質(zhì)時，再分配股權(quán)。我們認為，具備“合伙人”特質(zhì)應(yīng)當同時包含以下方面：

1.全職在公司工作；

2.在公司發(fā)展進入正軌前，除領(lǐng)取維持正常生活的報酬外，不額外從公司獲取利益；

3.不計較個人短期利益的得失，并愿意將個人利益與公司長期利益捆綁；

4.具備與核心創(chuàng)始人一致的發(fā)展愿景和理念。

04

合伙人取得股權(quán)后不盡責，

該如何清退？

原則：

事前防范遠重于事后補救

建議在給予合伙人股權(quán)時，簽署相應(yīng)的《股東協(xié)議》，通過書面協(xié)議明確合伙人應(yīng)當所盡的職責，并約定當合伙人不盡職時的股權(quán)回購機制。一旦出現(xiàn)合伙人取得股權(quán)后不盡職的情況，可根據(jù)相應(yīng)的協(xié)議收回股權(quán)。

或可建立“股權(quán)逐年兌現(xiàn)”機制，若合伙人不盡職，則可拒絕向合伙人兌現(xiàn)股權(quán)。

05

初創(chuàng)企業(yè)董事會如何設(shè)置？

原則：

早期執(zhí)行董事負責制，無需建立董事會。待規(guī)模擴大或融資后，建立董事會，確保創(chuàng)始人擁有董事會多數(shù)席位。

由于公司早期人數(shù)較少，且應(yīng)當以決策效率作為優(yōu)先考慮，因此，建議直接由創(chuàng)始人擔任執(zhí)行董事，決定公司經(jīng)營管理的重大事項。

待公司核心人員增加，或引入投資人后（投資人會要求董事席位），公司需要設(shè)立董事會，但建議創(chuàng)始人能夠始終保留董事會中的多數(shù)席位，以確保董事會的控制權(quán)。

06

創(chuàng)業(yè)初期該如何開展融資？

原則：

了解常規(guī)融資流程，熟知交易的進展。

當業(yè)務(wù)發(fā)展到一定程度，大部分公司會積極尋求融資的機會。一方面借助資本的力量快速拓展業(yè)務(wù)，另一方面也可吸引優(yōu)秀人才。

一般來說，引入外部資本的流程依次如下：

1.初步洽商，形成初步投資意向；

2.投資方開展商務(wù)盡調(diào)，初步了解公司組織、業(yè)務(wù)情況；

3.雙方均有進一步意向，簽署Term Sheet（簡稱“TS”）；

4.投資方聘請律師、會計師對公司開展正式的盡職調(diào)查（通常包含法律調(diào)查、財務(wù)調(diào)查）；

5.投資方內(nèi)部決策是否投資，以及具體投資方案；

6.根據(jù)方案，公司開展前期調(diào)整（僅針對投資人提出整改要求的項目）；

7.投資方出具正式的交易文件（通常包含增資協(xié)議、股東協(xié)議）；

8.雙方就交易文件開展磋商、談判；

9.簽署交易文件，以及附屬的交割文件；

10.辦理工商變更登記手續(xù)，完成交割。

07

如何設(shè)計投資人喜歡的股權(quán)結(jié)構(gòu)？

原則：

對內(nèi)“股權(quán)集中”+“股權(quán)明晰”，對外“無同業(yè)競爭”+“無關(guān)聯(lián)交易”。

合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)對于引入投資人有積極的幫助，同時也能降低在引入投資人時股權(quán)調(diào)整的繁瑣程序，并避免潛在的稅務(wù)成本。

從公司內(nèi)部的股權(quán)結(jié)構(gòu)來說，公司內(nèi)部應(yīng)當存在一兩個核心股東，股東之間的意見較容易達成一致，不會因為股權(quán)分散而導(dǎo)致無法形成有效的公司內(nèi)部決策。同時，公司內(nèi)部應(yīng)當盡量減少“股權(quán)代持”這類非常規(guī)的股權(quán)安排，一方面股權(quán)代持會導(dǎo)致公司股東的不明確，另一方面，股權(quán)代持也是上市或掛牌時候的重大阻礙。若投資人對于公司抱有較大的上市或掛牌期待，代持會成為影響投資人決策的重要因素。

從公司外部來說，創(chuàng)始人應(yīng)當盡量保證僅投資了一家公司，避免同一創(chuàng)始人投資了多家企業(yè)（尤其是不同企業(yè)所屬同一行業(yè)）。否則會產(chǎn)生潛在的“同業(yè)競爭”和“關(guān)聯(lián)交易”風險，這也是投資人非常警惕的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，因為“同業(yè)競爭”和“關(guān)聯(lián)交易”極有可能影響投資人的投資資金安全，并且也會對公司未來上市、掛牌造成障礙。因此，創(chuàng)始人應(yīng)當盡量從股權(quán)的源頭就避免此類情況的發(fā)生。

08

 如何確定融資的估值、融資額？

原則：

早期企業(yè)參照同行業(yè)企業(yè)，為未來估值正常留下空間，同時平衡讓渡給投資人的股權(quán)比例，綜合確定估值；根據(jù)資金使用計劃確定合理融資額，切忌貪多。

過高或過低的估值、融資額都是不合理的。

過高的估值、融資額可能會導(dǎo)致：

1.未來融資時估值上升空間減小，易導(dǎo)致觸發(fā)投資人反稀釋權(quán)利；

2.若公司初期發(fā)生結(jié)構(gòu)調(diào)整，投資人高估值可能引起高稅負；

3.引發(fā)過高的股息，給公司未來造成過高的資金壓力【投資人通常會在投資協(xié)議中約定附帶股息的“回購”、“清算”條款，當投資人要求回購或清算時，投資人除了獲得投資本金外，還會要求根據(jù)本金金額，按照一定的年利率計算利息（通常為年利率8-12%單利）。若公司超出資金使用需求額外融了大量資金，那么這些資金實際無法對公司產(chǎn)生價值，反而還會給公司帶來額外的利息壓力。】。

過低的估值可能會導(dǎo)致：

1.創(chuàng)始人讓渡的股權(quán)比例過多；

2.可能導(dǎo)致融資金額不夠；

3.可能導(dǎo)致公司下一輪融資窗口被迫提前，不利于后續(xù)融資談判；

因此，在確定估值時，建議綜合考慮以下要素：

1.確保所融資的資金，能夠滿足公司下一輪融資前的資金支出。一般以本次融資完成后10-12個月預(yù)估為宜。

2.若公司融資以達成某一里程碑事項（例如：開發(fā)一個原型機、或完成產(chǎn)品的量產(chǎn)等）作為目標，則應(yīng)當以完成該里程碑事項及此后4-6個月的所需資金作為參考。

3.提前預(yù)見此后2-3輪的融資，根據(jù)可能的融資輪次計算創(chuàng)始人可能的股權(quán)稀釋情況，并盡可能確保在B輪后創(chuàng)始人股權(quán)仍然在50%以上。

4.若公司首輪融資的，創(chuàng)始人讓渡的股權(quán)比例不宜超過20%，強烈建議不要超過25%。

09

投資人盡調(diào)后，

哪些核心因素會導(dǎo)致否決交易？

原則：

公司應(yīng)當確保不存在實質(zhì)影響公司業(yè)務(wù)持續(xù)經(jīng)營的重大風險。

通常情況下，在投資人對公司開展盡職調(diào)查后終止了投資，極有可能是公司存在核心的重大風險，通常來說，投資人認為的核心風險主要包括：

1.所經(jīng)營業(yè)務(wù)的嚴重不合規(guī)（例如：商業(yè)模式本身違反法律，或存在巨大的法律不確定性）；

2.公司的財務(wù)狀況嚴重不規(guī)范，財務(wù)賬冊等原始憑證遺失；

3.公司存在可能面臨高額賠償?shù)脑V訟案件、行政處罰等未來非業(yè)務(wù)相關(guān)的或有支出；

4.公司的核心經(jīng)營資源存在重大的缺陷（例如：以知識產(chǎn)權(quán)為主的文化公司，大量知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利不明確）；

5.公司的業(yè)務(wù)存在嚴重依賴某些特定客戶；

6.公司內(nèi)部股權(quán)不明晰，存在過多的代持等內(nèi)部約定；

7.創(chuàng)始人存在多家公司，構(gòu)成“同業(yè)競爭”并存在大量“關(guān)聯(lián)交易”，并且無法改善。

綜上，企業(yè)在發(fā)展過程中，應(yīng)當盡量避免出現(xiàn)上述嚴重影響投資人決策的情形。

10

投資人要求股東會、

董事會一票否決權(quán)，該如何應(yīng)對？

原則：

在接受的前提下，就具體一票否決事項進行探討，確保不影響創(chuàng)始人對公司的經(jīng)營管理權(quán)。

在融資過程中，投資人都會要求在股東會、董事會中的一票否決權(quán)，即某些事項如果投資人不同意，則不能實施。

一票否決權(quán)作為投資人保護自身利益的重要手段，投資人不會輕易放棄。因此，從公司的角度來說，需要和投資人磋商，將與投資人利益密切相關(guān)的事項給予一票否決權(quán)；但對于直接涉及公司經(jīng)營管理的事項，則創(chuàng)始人應(yīng)當爭取要求投資人豁免一票否決的權(quán)利，以保證創(chuàng)始人對于公司業(yè)務(wù)經(jīng)營的自主權(quán)。

11

創(chuàng)業(yè)初期，該如何開展股權(quán)激勵？

原則：

公司早期不宜開展股權(quán)激勵。可以事先搭建股權(quán)激勵結(jié)構(gòu)，待完成Pre-A或A輪融資后，再具體實施股權(quán)激勵。

公司在發(fā)展早期，通常人合性較強，且此時公司的股權(quán)價值較低，因此開展股權(quán)激勵的意義較小，很有可能無法實現(xiàn)綁定員工、激發(fā)動力的目的。

待公司開展了一定規(guī)模的融資（一般達到Pre-A或A輪規(guī)模）后，此時公司已經(jīng)具備一定的估值，則可以開始考慮具體實施股權(quán)激勵。

為了避免潛在的稅務(wù)成本，建議在Pre-A或A輪融資具有明確意向后（完成融資前），視情況提前搭建股權(quán)激勵平臺。

12

 創(chuàng)業(yè)企業(yè)如何保護知識產(chǎn)權(quán)？

原則：

同時注重“對內(nèi)”和“對外”保護，覆蓋著作權(quán)、商標權(quán)、專利權(quán)、商業(yè)秘密等全維度知識產(chǎn)權(quán)保護。

就知識產(chǎn)權(quán)保護而言，主要涉及以下方面的權(quán)利：

1.著作權(quán)（包括計算機軟件著作權(quán)）；

2.商標權(quán)；

3.專利權(quán)；

4.商業(yè)秘密。

企業(yè)需要根據(jù)具體的權(quán)利內(nèi)容，有針對性進行相應(yīng)的注冊、登記，做好“對外”的知識產(chǎn)權(quán)保護。

同時，企業(yè)也要結(jié)合內(nèi)部情況，和員工之間做好“對內(nèi)”的知識產(chǎn)權(quán)保護，主要的措施如下：

1.與核心崗位的人員簽訂競業(yè)禁止協(xié)議；

2.與涉密崗位的人員簽訂保密協(xié)議；

3.與設(shè)計、研發(fā)、文案等可能產(chǎn)生知識產(chǎn)權(quán)崗位的人員簽訂知識產(chǎn)權(quán)歸屬協(xié)議；

4.內(nèi)部建立對于商業(yè)秘密的保護機制（例如設(shè)置電腦訪問權(quán)限、網(wǎng)絡(luò)圍欄等安全措施）。

來源：網(wǎng)絡(luò)

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